發文字號：
法務部 115.05.12 法律字第11503504870號函
發文日期：
民國 115 年 05 月 12 日
要 旨：
有關農會於民國 60 年以前辦理商業登記，擬依行政程序法第 117、118
條規定辦理撤銷該等商業登記疑義之說明
主 旨：有關貴府函詢轄內 4 間農會於民國 60 年以前辦理商業登記，擬依行政
程序法第 117 條與第 118 條規定辦理撤銷該等商業登記疑義一案，復
如說明二至五，請查照。
說 明：一、復貴府 115 年 3 月 12 日府綠商字第 1150086504 號函。
二、按行政處分之撤銷者，係就已生效之違法行政處分為之；行政處分之
廢止者，則係就已生效之合法行政處分為之（行政程序法第 117 條
、第 122 條及第 123 條規定參照），至於行政處分是否合法，原
則上應就個案依作成時之法律狀態及事實狀態判斷（本部 96 年 10
月 29 日法律決字第 0960035983 號函及 93 年 10 月 29 日法律字
第 0930043551 號書函參照）。
三、如原處分為違法行政處分，依行政程序法第 117 條規定：「違法行
政處分於法定救濟期間經過後，原處分機關得依職權為全部或一部之
撤銷；其上級機關，亦得為之。但有下列各款情形之一者，不得撤銷
︰一、撤銷對公益有重大危害者。二、受益人無第 119 條所列信賴
不值得保護之情形，而信賴授予利益之行政處分，其信賴利益顯然大
於撤銷所欲維護之公益者。」其立法意旨係因基於依法行政之原則，
行政機關本應依職權撤銷違法之行政處分，即使該處分已發生形式上
之確定力，亦然。惟於行政處分發生形式確定力後，違法行政處分是
否依職權撤銷，原則上委諸行政機關之裁量，但行政機關行使裁量，
仍應遵守有關裁量之一切限制，且撤銷對公益有重大危害，或受益人
無同法第 119 條所列信賴不值得保護之情形，而信賴授予利益之行
政處分，其信賴利益顯然大於撤銷所欲維護之公益者，則不得撤銷（
本部 113 年 12 月 26 日法律字第 11303517170 號函參照）。且
前開行政程序法第 117 條之撤銷權，應自原處分機關或其上級機關
知有撤銷原因時起 2 年內為之（行政程序法第 121 條第 1 項規
定參照）。
四、另違法行政處分經撤銷後，溯及既往失其效力。但為維護公益或為避
免受益人財產上之損失，為撤銷之機關得另定失其效力之日期（行政
程序法第 118 條規定參照）。至違法行政處分之撤銷效果是否溯及
既往或另定其失效日期，宜視對社會秩序及當事人利益之影響而定，
不宜過於機械，以兼顧既成之法律秩序與當事人權益之衡平（本部
104 年 10 月 29 日法律字第 10403510770 號函參照）。
五、關於本件所詢案情，農會法於 19 年 12 月 30 日公布施行，依農會
法第 2 條規定：「農會為法人」；商業登記法於 26 年 6 月 28
日公布施行，於 56 年 11 月 28 日始修正公布該法商業之定義為經
營特定業務之獨資或合夥之營利事業，並新增商業及其分支機構，除
小規模商業，非經登記，不得開業（56 年 11 月 28 日修正公布之
商業登記法第 2 條及第3條規定參照）。貴府來函說明四敘及轄內
花壇鄉農會、田中鎮農會、和美鎮農會及大城鄉農會均於民國 60 年
以前辦理商業登記，則貴府核准前揭 4 間農會辦理商業登記，是否
符合登記處分「作成時」之商業登記法令？究屬違法之行政處分而得
依行政程序法第 117 條規定撤銷之？或屬合法之行政處分而具有行
政程序法第 123 條之廢止事由？宜請貴府先予釐清。如就原商業登
記處分是否違法有疑義，建議得洽詢農會主管機關農業部及商業登記
主管機關經濟部商業發展署表示意見，再由貴府就具體個案事實參照
相關說明本於職權審認之。
正 本：彰化縣政府
副 本：本部資訊處（第 1 類）、本部法律事務司（4 份）