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  • 臺北市政府 102.08.01. 府訴二字第10209114600號訴願決定書 訴  願  人 ○○○
    訴  願  人 ○○○
    原 處 分 機 關 臺北市政府衛生局
    訴願人因違反醫療法事件，不服原處分機關民國102年4月22日北市衛醫護字第 10232622101
    號裁處書，提起訴願，本府決定如下：
      主文。
    一、關於訴願人○○○部分，訴願駁回。
    二、關於訴願人○○○部分，訴願不受理。
      事實
    訴願人○○○係本市「○○診所」負責醫師，於網站（網址： xxxxx）刊登「......有位男
    性患者......確認是惡性肝腫瘤......向筆者求診，經我把脈斷定......我為他特別調製..
    ....治療方劑......發現肝癌已消失......可以說是完全痊癒了......」及「......有位女
    性患者......得了乳癌第二期......向筆者求診，經我把脈斷定......我特別為她調製....
    ..治療方劑......發現乳房已沒有癌細胞了......乳癌都沒有再復發......」等詞句之醫療
    廣告。案經雲林縣衛生局於101年8月17日查獲，因○○中醫診所開業執照地址在本市，乃以
    101年9月12日雲衛醫字第1013001515號函移請原處分機關處理。經原處分機關於101年11月2
    9日及102年 1月23日訪談訴願人○○○之受託人○○○，並製作調查紀錄表後，審認系爭廣
    告涉及類似聳動用語之宣傳，屬以不正當方式為宣傳，違反醫療法第85條第1項及第86條第7
    款規定，乃依同法第103條第 1項第1款及第115條第1項規定，以102年4月22日北市衛醫護字
    第 10232622101號裁處書，處訴願人新臺幣（下同）6萬元（違規廣告共2則，第 1則處5萬
    元，每增加 1則加罰1萬元，合計6萬元）罰鍰。訴願人等 2人不服，於102年5月10日向本府
    提起訴願，並據原處分機關檢卷答辯。
      理由
    壹、關於訴願人○○○部分：
    一、按醫療法第 9條規定：「本法所稱醫療廣告，係指利用傳播媒體或其他方法，宣傳醫療
      業務，以達招徠患者醫療為目的之行為。」第11條規定：「本法所稱主管機關：在中央
      為行政院衛生署；在直轄市為直轄市政府 ......。」第85條第1項規定：「醫療廣告，
      其內容以下列事項為限：一、醫療機構之名稱、開業執照字號、地址、電話及交通路線
      。二、醫師之姓名、性別、學歷、經歷及其醫師、專科醫師證書字號。三、全民健康保
      險及其他非商業性保險之特約醫院、診所字樣。四、診療科別及診療時間。五、開業、
      歇業、停業、復業、遷移及其年、月、日。六、其他經中央主管機關公告容許登載或播
      放事項。」第86條規定：「醫療廣告不得以下列方式為之：一、假借他人名義為宣傳。
      二、利用出售或贈與醫療刊物為宣傳。三、以公開祖傳秘方或公開答問為宣傳。四、摘
      錄醫學刊物內容為宣傳。五、藉採訪或報導為宣傳。六、與違反前條規定內容之廣告聯
      合或並排為宣傳。七、以其他不正當方式為宣傳。」第103條第 1項第1款規定：「有下
      列情形之一者，處新臺幣五萬元以上二十五萬元以下罰鍰：一、違反......第八十五、
      第八十六條規定或擅自變更核准之廣告內容。」第 115條第 1項規定：「本法所定之罰
      鍰，於私立醫療機構，處罰其負責醫師。」
      醫療機構網際網路資訊管理辦法第3條第1項規定：「醫療機構提供網路資訊，應將其網
      域名稱或網址及網頁內主要可供點閱之項目，報所在地主管機關備查；異動時亦同。」
      第 6條規定：「網路資訊內容，應由醫療機構負責其正確性，不得有與事實不符或無法
       積極證明其為真實之內容。」
      前行政院衛生署（102年7月23日改制為衛生福利部，下稱前衛生署）97年12月30日衛署
      醫字第0970219512號函釋：「主旨：為配合『醫療法第85條第1項第6款所稱，經主管機
      關容許登載或播放之醫療廣告事項』公告事項之發布，有關醫療法第86條第 7款『其他
      不正當方式』規定之適用一案......說明：......三、復為配合上揭公告事項之放寬規
      定，嗣後醫療廣告依醫療法第85條及上揭公告事項刊登時，如涉及下列情事時，請依同
      法第86條第1項第7款『以其他不正當方式為宣傳』之規定查處認定：......（二）強調
      最高級及排名等敘述性名詞或類似聳動用語之宣傳（如：......「完全根治」......等
      ）......（五）誇大醫療效能或類似聳動用語方式（如：完全根治、一勞永逸、永不復
      發......等）之宣傳......（九）無法積極證明廣告內容為真實之宣傳。」
      臺北市政府衛生局處理違反醫療法事件統一裁罰基準第 3點規定：「本局處理違反醫療
      法事件之統一裁罰基準如下表：（節錄）」
                                  罰鍰單位：新臺幣：元
    ┌───────┬──────────────────────┐
    │項次     │39                     │
    ├───────┼──────────────────────┤
    │違反事實   │醫療機構以下列方式刊登醫療廣告為宣傳：……七│
    │       │、以其他不正當方式為宣傳。         │
    ├───────┼──────────────────────┤
    │法條依據   │第86條                   │
    │       │第103條第1項第1款、第2項          │
    ├───────┼──────────────────────┤
    │法定罰鍰額度或│處5萬元以上25萬元以下罰鍰。         │
    │其他處罰   │                      │
    ├───────┼──────────────────────┤
    │ 統一裁罰基準 │1.第1次處5萬元至15萬元罰鍰，每增加 1則加罰一│
    │       │ 萬元……。                │
    └───────┴──────────────────────┘
      臺北市政府94年2月24日府衛企字第09404404400號公告：「......公告事項：......六
      、本府將下列業務委任本府衛生局，以該局名義執行之：......（十）醫療法中有關本
      府權限事項......。」
    二、本件訴願理由略以：系爭診所之網站資訊內容於101年2月29日經原處分機關核准備查在
      案；案內網站資訊完全沒有聳動用語，且訴願人已提供病歷表，積極證明其為真實之內
      容；網站中敘述之肝癌及乳癌之病情解析，都是對患者之衛生教育，依醫療法第87條第
       2項規定，未涉及招徠醫療業務者，不視為醫療廣告。
    三、查訴願人○○○為○○診所之負責醫師，於網站刊登如事實欄所述違規醫療廣告之事實
      ，有上開廣告網頁、原處分機關 101年11月29日及102年1月23日訪談訴願人○○○之受
      託人○○○之調查紀錄表影本附卷可稽。是本件違規事實洵堪認定，原處分自屬有據。
    四、至訴願人主張系爭診所之網站資訊內容於101年2月29日經原處分機關核准備查在案；案
      內網站資訊完全沒有聳動用語，且其已提供病歷表，積極證明其為真實之內容；網站中
      敘述之肝癌及乳癌之病情解析，都是對患者之衛生教育，依醫療法第87條第 2項規定，
      未涉及招徠醫療業務者，不視為醫療廣告云云。按醫療業務非屬營利事業，有別於一般
      商品，不得有以不正當方法招攬病人就醫、刺激或創造醫療需求等情形；衛生主管機關
      為使民眾之醫療服務品質獲得保障，適當規範廣告刊登之內容，自有其必要，是於醫療
      法第86條對醫療廣告之方式設有限制；前衛生署並以前揭97年12月30日衛署醫字第0970
      219512號函釋，說明醫療法第86條第 7款「以其他不正當方式為宣傳」概括條款之內涵
      ，包含「強調最高級及排名等敘述性名詞或類似聳動用語之宣傳（如：......「完全根
      治」等）之宣傳......」等違規情形。訴願人為醫療機構負責人，於刊登醫療廣告時，
      自應遵守上開規定。查系爭廣告，其內容宣稱有「發現肝癌已消失」、「可以說是完全
      痊癒了」、「發現乳癌已沒有癌細胞了」及「都沒有再復發」等文詞，核已該當前揭前
      衛生署97年12月30日衛署醫字第0970219512號函釋所指類似聳動用語之宣傳。又本案據
      原處分機關答辯陳明，訴願人○○○所提供之○○○醫師為病患診治之診療卡，與○○
      診所前負責醫師○○○向原處分機關申請醫療機構網際網路資訊備查時所檢附由其診治
      之肝癌、乳癌病患之診療卡內容完全相同，僅診治醫師改成○○○醫師，尚難認定系爭
      廣告內容為真實之宣傳。另訴願人主張系爭診所之網站資訊內容經原處分機關核准備查
      在案一節，按網路資訊內容，應由醫療機構負責其正確性，不得有與事實不符或無法積
      極證明其為真實之內容，為醫療機構網際網路資訊管理辦法第 6條所明定，則訴願人刊
      登違反醫療法第85條第1項及第86條第7款規定之違規廣告時，自應受罰，尚難以系爭診
      所之網站資訊內容經原處分機關核准備查冀邀免責。訴願主張，不足採據。從而，原處
      分機關依前揭規定、函釋意旨及裁罰基準，處訴願人○○○6萬元（違規廣告共2則，第
      1則處5萬元，每增加 1則加罰1萬元，合計6萬元）罰鍰，並無不合，原處分應予維持。
    貳、關於訴願人○○○部分：
    一、按訴願法第1條第1項前段規定：「人民對於中央或地方機關之行政處分，認為違法或不
      當，致損害其權利或利益者，得依本法提起訴願。」第18條規定：「自然人、法人、非
      法人之團體或其他受行政處分之相對人及利害關係人得提起訴願。」第77條第 3款規定
      ：「訴願事件有左列各款情形之一者，應為不受理之決定......三、訴願人不符合第十
      八條之規定者。」
    二、查系爭處分之受處分人為訴願人○○○，並非訴願人○○○，本府法務局以102年 5月1
      4日北市法訴酉字第10236249310號書函通知訴願人○○○於文到次日起20日內來函敘明
      其與該處分所涉之法律上利害關係。該書函於102年5月21日送達，有掛號郵件收件回執
      附卷可稽。惟訴願人○○○迄未來函釋明其與該處分所涉之法律上利害關係，自難認其
      權利或利益因本件處分遭受任何損害，亦難認其有何法律上之利害關係，其遽向本府提
      起訴願，即欠缺訴願之權利保護要件，揆諸前揭規定，應屬當事人不適格。
    參、綜上論結，本件○○○之訴願，為程序不合，本府不予受理；○○○之訴願，為無理由
      ，依訴願法第77條第3款及第79條第1項，決定如主文。
                       訴願審議委員會主任委員 丁 庭 宇（公出）
                                委員 王 曼 萍（代理）
                                    委員 劉 宗 德
                                    委員 紀 聰 吉
                                    委員 柯 格 鐘
                                    委員 葉 建 廷
                                    委員 王 韻 茹
                                    委員 吳 秦 雯
      中華民國    102    年    8   月     1    日市長 郝龍斌
                                 法務局局長 蔡立文決行
    如對本決定不服者，得於本決定書送達之次日起 2個月內，向臺灣臺北地方法院行政訴訟庭
    提起行政訴訟。（臺灣臺北地方法院行政訴訟庭地址：新北市新店區中興路1段248號）
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