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  • 臺北市政府 107.09.10. 府訴三字第1072091361號訴願決定書 訴  願  人 ○○股份有限公司
    代  表  人 ○○
    原 處 分 機 關 臺北市政府衛生局
    訴願人因違反食品安全衛生管理法事件，不服原處分機關民國107年4月23日北市衛食藥字第
    10734007500 號裁處書，提起訴願，本府決定如下：
      主文
    訴願駁回。
      事實
    訴願人於民國（下同）106年7月14日12時33分至45分許在○○股份有限公司第○○頻道○○
    台刊播「○○」（下稱系爭食品）之食品廣告，內容宣稱略以：「 ......對抗老化/活化，
    淡化各類黑色素、消除皺紋健康回春......美國功效專利預防乙醯氨酚引發的肝毒性、美國
    功效專利協助膽固醇降低、美國功效專利舒緩壓力造成的胃傷害、美國功效專利預防與改善
    心臟病......」（下稱系爭廣告）等詞句與畫面，整體訊息涉及誇張、易生誤解，經基隆市
    衛生局查獲，因訴願人營業地址在本市，乃以106年7月31日基衛食藥貳字第1061500919號函
    移請原處分機關處理。原處分機關以 106年8月25日北市衛食藥字第10638548100號函通知訴
    願人到場說明或書面陳述意見，經訴願人向原處分機關提出 106年9月5日陳述意見書。嗣原
    處分機關審認系爭廣告違反食品安全衛生管理法第28條第 1項規定，且訴願人前曾違反同法
    同條項規定，本件屬1年內第2次違規（第1次違規之裁處為106年5月17日北市衛食藥字第106
    35008600號裁處書，106年5月19日送達），爰依同法第45條第 1項及臺北市政府衛生局處理
    違反食品安全衛生管理法事件統一裁罰基準第3點項次31規定，以 107年4月23日北市衛食藥
    字第10734007500號裁處書（下稱原處分）處訴願人新臺幣（下同）8萬元罰鍰。原處分於10
    7年4月25日送達，訴願人不服，於107年5月7日向本府提起訴願，6月19日補充訴願理由，並
    據原處分機關檢卷答辯。
      理由
    一、按食品安全衛生管理法第 2條規定：「本法所稱主管機關：在中央為衛生福利主管機關
      ；在直轄市為直轄市政府......。」第28條第1項、第4項規定：「食品、食品添加物、
      食品用洗潔劑及經中央主管機關公告之食品器具、食品容器或包裝，其標示、宣傳或廣
      告，不得有不實、誇張或易生誤解之情形。」「第一項不實、誇張或易生誤解與第二項
      醫療效能之認定基準、宣傳或廣告之內容、方式及其他應遵行事項之準則，由中央主管
      機關定之。」第45條第 1項規定：「違反第二十八條第一項......者，處新臺幣四萬元
      以上四百萬元以下罰鍰......。」第55條之 1規定：「依本法所為之行政罰，其行為數
      認定標準，由中央主管機關定之。」
      食品標示宣傳或廣告詞句涉及誇張易生誤解或醫療效能之認定基準第 3點規定：「涉及
      誇張、易生誤解或醫療效能之認定基準如下：（一）使用下列詞句者，應認定為涉及醫
      療效能：1.宣稱預防、改善、減輕、診斷或治療疾病或特定生理情形......2.宣稱減輕
      或降低導致疾病有關之體內成分：例句：解肝毒。降肝脂。3.宣稱產品對疾病及疾病症
      候群或症狀有效......（二）使用下列詞句者，應認定為未涉及醫療效能，但涉及誇張
      或易生誤解：1.涉及生理功能者：例句：......強化細胞功能......3.涉及改變身體外
      觀者：例句：......延遲衰老。防止老化。改善皺紋。美白......。」
      食品安全衛生管理法行政罰行為數認定標準第 1條規定：「本標準依食品安全衛生管理
      法（以下簡稱本法）第五十五條之一規定訂定。」第 3條規定：「實施違反本法第二十
      八條廣告限制規定之行為者，依下列基準判斷其行為數：一、不同品項之產品。二、不
      同版本之廣告。三、不同刊播媒介之個數。四、不同日之刊播。」
      最高行政法院105年10月份第1次庭長法官聯席會議決議：「......『廣告』乃集合性概
      念，一次或多次利用傳播方法為宣傳，以達招徠銷售為目的之行為，均屬之。非藥商多
      次重複地利用傳播方法，宣傳醫療效能，以達招徠銷售為目的之行為，如係出於違反藥
      事法第65條之不作為義務之單一意思，則為違反同一行政法上義務之接續犯。該多次違
      規行為在法律上應評價為一行為，於主管機關裁處後，始切斷違規行為之單一性......
      。」
      前行政院衛生署（102年7月23日改制為衛生福利部，下稱前衛生署）98年10月27日衛署
      食字第0980031595號函釋：「食品廣告是否涉及不實、誇張或易生誤解情節之認定，係
      視個案傳達消費者訊息之整體表現，包括文字、敘述、產品品名、圖像、圖案及符號等
      ，作綜合研判。另，產品宣傳內容如能達到對大眾宣傳之效果，即構成廣告行為......
      只要內容涉及違規，即屬違規廣告行為。」
      臺北市政府94年2月24日府衛企字第09404404400號公告：「主旨：公告修正......有關
      本府主管衛生業務委任事項自即日起生效。......公告事項：......六、本府將下列業
      務委任本府衛生局，以該局名義執行之：......（七）食品衛生管理法（按：已修正為
      食品安全衛生管理法）中有關本府權限事項......。」
      臺北市政府衛生局處理違反食品安全衛生管理法事件統一裁罰基準第 3點規定：「本局
      處理違反食品安全衛生管理法事件統一裁罰基準如下表：（節錄）
                                 罰鍰單位：新臺幣
      ┌──────┬────────────────────────────┐
      │項次    │31                           │
      ├──────┼────────────────────────────┤
      │違反事實  │食品、食品添加物、食品用洗潔劑及經中央主管機關公告之食品│
      │      │器具、食品容器或包裝，其標示、宣傳或廣告，有不實、誇張或│
      │      │易生誤解之情形。                    │
      ├──────┼────────────────────────────┤
      │法規依據  │第28條第1項                       │
      │      │第45條                         │
      │      │第46條第2項                       │
      ├──────┼────────────────────────────┤
      │法定罰鍰額度│處4萬元以上400萬元以下罰鍰……。            │
      │或其他處罰 │違反第45條第 1項廣告規定之食品業者，應按次處罰至其停止刊│
      │      │播為止。                        │
      │      │……                          │
      ├──────┼────────────────────────────┤
      │統一裁罰基準│一、裁罰基準                      │
      │      │（一）第1次處罰鍰4萬元至10萬元整，每增加1件加罰1萬元。 │
      │      │   。                        │
      │      │（二）第2次處罰鍰8萬元至15萬元整，每增加1件加罰2萬元。 │
      │      │（三）第3次處罰鍰12萬元至20萬元整，每增加 1件加罰3萬元。│
      │      │   ……                       │
      │      │二、再次違反者，並得命其歇業、停業一定期間、廢止其公司、│
      │      │  商業、工廠之全部或部分登記事項，或食品業者之登錄；經│
      │      │  廢止登錄者，1年內不得再申請重新登錄。        │
      │      │三、對其違規廣告，應按次處罰至其停止刊播為止。     │
      │      │四、情節重大者，視具體個案裁處罰鍰，不受前開裁處金額限制│
      │      │  ，並應命其不得販賣、供應或陳列；且應自裁處書送達之日│
      │      │  起30日內，於原刊播之同一篇幅、時段，刊播一定次數之更│
      │      │  正廣告，其內容應載明表達歉意及排除錯誤之訊息。   │
      │      │……                          │
      └──────┴────────────────────────────┘
                                           」
    二、本件訴願及補充理由略以：按一行為不二罰乃民主法治國家之基本原則，原處分機關據
      以處分之廣告內容與第1次裁處書（指 107年1月4日北市衛食藥字第10730002100號，下
      稱 107年1月4日裁處書）完全相同，且係以同一概括決意進行同檔期之接續廣告行為，
      屬「法律上之一行為」，應追溯至 107年1月4日裁處書發生切斷效果。依最高行政法院
      105年10月份第1次庭長法官聯席會議決議，應予以撤銷。原處分機關所列舉○○台後製
      跑馬燈，非訴願人得事先預見之內容，與訴願人無關。
    三、查訴願人於電視頻道刊播系爭廣告，經原處分機關審認廣告內容整體之訊息涉及誇張、
      易生誤解，有基隆市衛生局106年7月31日基衛食藥貳字第1061500919號函暨所附查獲疑
      似違規廣告監測表、系爭廣告光碟擷取畫面列印、衛生規費罰鍰系統查詢畫面列印等影
      本及系爭廣告光碟附卷可稽，原處分自屬有據。
    四、至訴願人主張系爭廣告內容與 107年1月4日裁處書之廣告內容完全相同，係以同一概括
      決意進行同檔期之接續廣告行為，及原處分違反一行為不二罰原則云云。按食品安全衛
      生管理法第 28條第1項規定，對於食品所為之標示、宣傳或廣告，不得有不實、誇張或
      易生誤解之情形；且衛生福利部亦訂有食品標示宣傳或廣告詞句涉及誇張易生誤解或醫
      療效能之認定基準，明定涉及誇張或易生誤解不得宣稱之詞句，以資遵循。又前衛生署
      98年10月27日衛署食字第0980031595號函釋示，食品廣告是否涉及不實、誇張或易生誤
      解情節之認定，係視個案傳達消費者訊息之整體表現作綜合研判，另產品宣傳內容如能
      達到對大眾宣傳之效果，即構成廣告行為，只要內容涉及違規，即屬違規廣告行為。訴
      願人既係食品相關業者，對於食品衛生管理等相關法令即應主動瞭解遵循。查系爭廣告
      刊播系爭食品之品名、購買電話及產品之介紹、功效、編號、價格等，藉由傳遞訊息以
      招徠消費者循線購買，且載有如事實欄所述之詞句，其整體傳達之訊息，易誤導消費者
      系爭食品具有所述功效，堪認有涉及誇張、易生誤解之情事，依法自應受罰。復據本件
      訴願人 106年9月5日陳述意見書自承系爭廣告係其刊播及由其負責；且查系爭廣告之主
      持人、代言人等與 107年1月4日裁處書之廣告不同，且刊播畫面不盡相同，又跑馬燈等
      內容連結系爭廣告招徠銷售目的，難謂與訴願人無關，有系爭廣告光碟、 107年1月4日
      裁處書之廣告光碟及比較畫面擷取列印等附卷可稽；是該 2件裁處書裁處之廣告非屬相
      同廣告，應無訴願人所稱一事二罰之問題，亦非最高行政法院105年10月份第1次庭長法
      官聯席會議決議之接續行為。訴願主張，不足採據。
    五、惟查，依卷附原處分機關衛生規費罰鍰系統資料所示，訴願人本件並非僅係第 2次違反
      食品安全衛生管理法第28條第1項規定，原處分機關本應依同法第45條第1項及臺北市政
      府衛生局處理違反食品安全衛生管理法事件統一裁罰基準規定，核實認定訴願人違規行
      為次數並據以裁處訴願人，然原處分機關卻逕行審認本件訴願人係第 2次違反上開規定
      ，而裁處訴願人 8萬元罰鍰，雖未確實依據裁罰基準論處，惟基於不利益變更禁止原則
      ，原處分應予維持。
    六、綜上論結，本件訴願為無理由，依訴願法第79條第 1項，決定如主文。
                       訴願審議委員會主任委員 袁 秀 慧（公出）
                                委員 張 慕 貞（代行）
                                委員 柯 格 鐘
                                委員 范 文 清
                                委員 吳 秦 雯
                                委員 王 曼 萍
                                委員 陳 愛 娥
                                委員 盛 子 龍
                                委員 劉 建 宏
    中華民國     107      年     9     月     10     日
                                    市長 柯文哲
                                 法務局局長 袁秀慧決行
    如對本決定不服者，得於本決定書送達之次日起 2個月內，向臺灣臺北地方法院行政訴訟庭
    提起行政訴訟。（臺灣臺北地方法院行政訴訟庭地址：新北市新店區中興路1段248號）
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