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  • 臺北市政府 107.11.13. 府訴二字第1072091803號訴願決定書 訴  願  人 ○○○
    訴  願  人 ○○○
    原 處 分 機 關 臺北市政府都市發展局
    訴願人等2人因撤銷建造執照及使用執照事件，不服原處分機關民國 107年7月19日北市都建
    字第1076002084號函，提起訴願，本府決定如下：
      主文
    訴願駁回。
      事實
    一、本市內湖區○○路○○號等建築物（下稱系爭建築物），領有 102使字第xxxx號使用執
      照（101建字第xxxx號建造執照），為地下3層、地上12層、共1幢1棟79戶之RC造建築物
      。訴願人等 2人分別為上址○○樓之○○及○○樓之○○之區分所有權人，以系爭建築
      物有違反建築法及都市計畫法等情事，不服原處分機關核發之民國（下同）101年3月20
      日101建字第xxxx號建造執照及 102年10月17日102使字第xxxx號使用執照（下稱系爭建
      造執照及使用執照），向本府提起訴願，經本府以訴願人等2人所提訴願已逾訴願法第1
      4條第2項但書規定之 3年不變期間，乃以107年5月21日府訴二字第1072090343號訴願決
      定：「訴願不受理。」
    二、訴願人等 2人依行政程序法第117條及第128條規定，於107年6月14日向原處分機關請求
      重開系爭建造執照及使用執照審查程序並撤銷系爭建造執照及使用執照，經原處分機關
      以107年7月19日北市都建字第1076002084號函（下稱原處分）復訴願人等 2人略以：「
      主旨：臺端請求撤銷101建字第xxxx號建造執照及102使字第xxxx號使用執照一案，經查
      前開建造執照及使用執照申請案尚符相關法令規定，臺端所請，本局予以駁回......說
      明：......三、理由：......（五）綜合所陳，本件請求再開撤銷違法行政處分審查程
      序申請為無理由，尚無行政程序法第128條之情事，故本局依行政程序法第129條之規定
      ，予以駁回。......。」訴願人等 2人不服該函，於107年8月21日經由原處分機關向本
      府提起訴願，並據原處分機關檢卷答辯。
      理由
    一、本件提起訴願日期（107年8月21日）距原處分之發文日期（107年7月19日）雖已逾30日
      ，惟因原處分機關未查告本件原處分之送達日期，致訴願期間無從起算，自無訴願逾期
      問題，合先敘明。
    二、按行政程序法第 117條規定：「違法行政處分於法定救濟期間經過後，原處分機關得依
      職權為全部或一部之撤銷；其上級機關，亦得為之。但有下列各款情形之一者，不得撤
      銷：一、撤銷對公益有重大危害者。二、受益人無第一百十九條所列信賴不值得保護之
      情形，而信賴授予利益之行政處分，其信賴利益顯然大於撤銷所欲維護之公益者。」第
      128 條規定：「行政處分於法定救濟期間經過後，具有下列各款情形之一者，相對人或
      利害關係人得向行政機關申請撤銷、廢止或變更之。但相對人或利害關係人因重大過失
      而未能在行政程序或救濟程序中主張其事由者，不在此限：一、具有持續效力之行政處
      分所依據之事實事後發生有利於相對人或利害關係人之變更者。二、發生新事實或發現
      新證據者，但以如經斟酌可受較有利益之處分者為限。三、其他具有相當於行政訴訟法
      所定再審事由且足以影響行政處分者。前項申請，應自法定救濟期間經過後三個月內為
      之；其事由發生在後或知悉在後者，自發生或知悉時起算。但自法定救濟期間經過後已
      逾五年者，不得申請。」第 129條規定：「行政機關認前條之申請為有理由者，應撤銷
      、廢止或變更原處分；認申請為無理由或雖有重新開始程序之原因，如認為原處分為正
      當者，應駁回之。」
    三、本件訴願理由略以：
     （一）系爭建築物起造人及規劃設計監造人明知系爭建案之建築基地都市計畫土地使用分
        區為「工商混合區」，依都市計畫法不得興建集合式住宅，竟以住宅區之設計圖申
        請建造執照，復未按圖施工，竣工圖明顯與所核准之施工圖說不符；本建案多處私
        設管道及變更用途，其各項擅自改建、變更用途之行為，在使用執照核發前即已存
        在，已違反使用執照存根附表注意事項相關規定，且擅自改建之面積達本建案總樓
        地板面積80％，違法情節顯屬重大，原處分機關使用執照審查會勘時竟視而不見，
        仍予認定按圖施工並進而核發使用執照，明顯違法；依系爭建案起造人及監造人申
        請建照執照及使用執照所提出施工圖、竣工圖、竣工照片、竣工查報表、各階段勘
        驗檢查表、使用執照初驗紀錄表、使用執照審核表等文件，比對系爭建築物之現場
        配置現況，即可發現其未依建造執照施工、擅自變更格局與私接管線之事實。
     （二）訴願人等2人經由檢舉、陳情及訴願程序，於106年調閱相關資料方得知系爭使用執
        照核發違法之事實，雖已逾使用執照核發後30日之救濟期間，然系爭使用執照之核
        發處分既屬違法，依據行政程序法第 117條規定，原處分機關得職權撤銷之；另依
        行政程序法第 128條規定，系爭使用執照之核發既有適用法規錯誤及新事實、新證
        物等足以影響原處分決定之重要證物漏未斟酌，相當於行政訴訟法第 273條之再審
        事由，請求原處分機關准予再開審查程序，重新審查系爭違法行政處分並予撤銷，
        以符依法行政原則。
    四、按行政程序法第128條規定，行政處分於法定救濟期間經過後，具有該條第1項各款情形
      之一者，相對人或利害關係人得向行政機關申請撤銷、廢止或變更之，但相對人或利害
      關係人因重大過失而未能在行政程序或救濟程序中主張其事由者，不在此限；該項申請
      ，應自法定救濟期間經過後 3個月內為之；其事由發生在後或知悉在後者，自發生或知
      悉時起算；但自法定救濟期間經過後已逾5年者，不得申請。復按同法第129條規定，行
      政機關認第 128條之申請為有理由者，應撤銷、廢止或變更原處分；認申請為無理由或
      雖有重新開始程序之原因，如認為原處分為正當者，應駁回之。是以，行政處分作成後
      ，除非具有行政程序法第128條第1項各款之情形，否則於法定救濟期間經過後，即不得
      再對該確定處分有所爭執。上開規定係賦予受處分人或利害關係人於法定救濟期間經過
      後，申請重新開始程序，以為新實體決定之行政程序面上請求權，並進而獲撤銷、廢止
      或變更原處分。此種行政處分已不可爭訟後，當事人或利害關係人根據行政處分作成後
      之事實或法律狀況，重新提出申請，則係發動一新程序請求為新決定。當事人或利害關
      係人依行政程序法第128條第1項各款所定法定事由，請求行政機關予以撤銷或廢止已不
      可爭訟之行政處分時，係包含兩項請求：其一係請求行政機關重新進行行政程序；其二
      係請求行政機關經由重新進行之行政程序，廢棄該原已不可爭訟之行政處分。而原行政
      處分機關在新行政程序中應為何種決定，除須先由程序上審酌是否確有重新開始程序之
      事由外，並應依相關之行政實體法規定審酌辦理，如認為申請有理由者，應撤銷、廢止
      或變更原處分；如認為申請無理由，或雖有重新開始程序之原因，惟原處分仍屬正當者
      ，則應予駁回。
    五、查訴願人等 2人以系爭建築物有違反建築法及都市計畫法等情事，不服原處分機關核發
      之系爭建造執照及使用執照，於106年11月23日向本府提起訴願，當時訴願人等2人即已
      知悉其所主張系爭建築物以住宅區之設計圖申請建造執照、未按圖施工、擅自改建及變
      更用途等情事，惟訴願人等2人遲至107年6月14日始向原處分機關申請依行政程序法128
      條規定重開行政程序，有貼有原處分機關收文條碼之申請書影本在卷可憑，其等 2人之
      申請，顯已逾行政程序法第128條第2項所規定自知悉時起算 3個月之法定不變期間，於
      法自有未合。況就訴願人等 2人對系爭建築執照申請重開行政程序部分，原處分機關於
      101年3月20日核發系爭建造執照，並據受處分人即起造人○○股份有限公司於101年3月
      21日收受在案，至訴願人等2人 107年6月14日申請重開行政程序，亦已逾行政程序法第
      128條第2項但書所規定自法定救濟期間經過後之5年不變期間；是本件訴願人等2人就系
      爭建築執照及使用執照申請重開行政程序，自不合法，先予敘明。
    六、次查訴願人等 2人為系爭建築物之區分所有權人，對於系爭建造執照及使用執照之核發
      ，應具有法律上之利害關係人，惟審究訴願人等2人之主張及前揭行政程序法第128條第
      1項各款規定，系爭建造執照及使用執照具有持續效力，然查訴願人等2人並未主張系爭
      建造執照及使用執照（分別為 101年3月20日、102年10月17日核發）於核發後有何所依
      據之事實發生有利於訴願人等2人之變更，尚不符該條項第1款規定；且行政程序法第12
      8條第1項第 2款所謂「新證據」，係指行政處分作成時業已存在，但未經斟酌之事實或
      證據者而言，且以如經斟酌可受較有利益之處分及非因申請人之重大過失而未能在行政
      程序或救濟程序中主張其事由者為限；惟查訴願人等 2人於訴願書中所提施工圖、竣工
      圖、竣工照片、竣工查報表、各階段勘驗檢查表、使用執照初驗紀錄表、使用執照審核
      表等文件，均係起造人申請系爭建造執照及使用執照時所檢具之文件，並非原處分機關
      未經審酌之新證據，且各該文件既於申請系爭建造執照及使用執照時即已存在，訴願人
      等2人未於知悉該等事由後3個月內循救濟程序主張其事由，亦難謂無重大過失，尚難認
      各該文件符合行政程序法第128條第1項第2款規定所稱之新證據；此外，訴願人等2人亦
      未依該條項第 3款規定，提出具有相當於行政訴訟法所定再審事由且足以影響行政處分
      者之具體事證供核，尚難遽對其等為有利之認定。訴願主張，不足採據。從而，原處分
      機關審認訴願人等2人107年6月14日重開行政程序之申請，不符行政程序法第128條規定
      ，而依同法第 129條規定予以駁回，並無不合，原處分仍應予維持。
    七、至於訴願人等2人請求原處分機關依行政程序法第117條規定撤銷系爭建造執照及使用執
      照一節，依行政程序法第 117條規定，原處分機關對違法行政處分，在合於一定條件下
      ，固得依職權為全部或一部之撤銷，然該條並未賦予訴願人等 2人申請撤銷之公法上請
      求權，此有最高行政法院95年11月9日95年度判字第1809號及96年4月30日96年度判字第
      715 號判決可參照，併予敘明。
    八、綜上論結，本件訴願為無理由，依訴願法第79條第 1項，決定如主文。
                           訴願審議委員會主任委員 袁 秀 慧
                                    委員 張 慕 貞
                                    委員 柯 格 鐘
                                    委員 范 文 清
                                    委員 王 韻 茹
                                    委員 吳 秦 雯
                                    委員 王 曼 萍
                                    委員 陳 愛 娥
                                    委員 盛 子 龍
    中華民國     107      年     11     月     13     日
    如對本決定不服者，得於本決定書送達之次日起 2個月內，向臺北高等行政法院提起行政訴
    訟。（臺北高等行政法院地址：臺北市士林區福國路 101號）
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