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臺北市政府 110.06.02. 府訴三字第1106080127號訴願決定書
訴 願 人 ○○
訴 願 代 理 人 ○○○律師
訴 願 代 理 人 ○○○律師
訴 願 代 理 人 ○○○律師
原 處 分 機 關 臺北市政府勞動局
訴願人因違反就業服務法事件,不服原處分機關民國109年12月9日北市勞
職字第10961216553號裁處書,提起訴願,本府決定如下:
主文
訴願駁回。
事實
訴願人為俄羅斯籍外國人。原處分機關所屬臺北市勞動力重建運用處(下
稱重建處)接獲民眾檢舉,案外人○○股份有限公司(下稱○○公司,地
址:本市中山區○○○路○○段○○號○○樓之○○、之○○)有非法聘
僱外國人從事工作之情事,經該處實施檢查,查認○○公司經勞動部以民
國(下同) 107年12月11日勞動發事字第1070629797號函許可聘僱訴願人
(中文名:○○○)從事專門性及技術性工作,聘僱期間自發文日(即10
7年1 2月11日)起至108年12月6日,惟查訴願人於107年12月3日至12月10
日期間(工作許可核准前)即有在○○公司上下班之出勤紀錄。重建處爰
認訴願人未經許可受僱於○○公司前即為該公司工作,涉違反就業服務法
,乃以109年8月24日北市勞運檢字第1093050273號函移送原處分機關辦理
。嗣經原處分機關通知訴願人陳述意見,經訴願人以109年9月10日、10月
15日書面陳述意見後,原處分機關審認訴願人違反就業服務法第43條規定
,乃依同法第68條第 1項及臺北市政府處理違反就業服務法事件統一裁罰
基準(下稱裁罰基準)第 3點項次37規定,以109年12月9日北市勞職字第
10961216553號裁處書(下稱原處分),處訴願人新臺幣(下同)3萬元罰
鍰。該裁處書於109年12月10日送達,訴願人不服,於110年1月7日在本府
法務局網站聲明訴願, 2月2日補具訴願書,3月10日補正訴願程式,並據
原處分機關檢卷答辯。
理由
一、本件訴願人於 110年1月7日在本府法務局網站聲明訴願,不服「北市
勞職字第 10961216554號」,惟原處分機關109年12月9日北市勞職字
第 10961216554號函僅係檢送原處分等予訴願人,揆其真意,應係對
原處分不服,合先敘明。
二、按就業服務法第6條第1項規定:「本法所稱主管機關:......在直轄
市為直轄市政府......。」第43條規定:「除本法另有規定外,外國
人未經雇主申請許可,不得在中華民國境內工作。」第68條第 1項規
定:「違反......第四十三條......規定者,處新臺幣三萬元以上十
五萬元以下罰鍰。」第75條規定:「本法所定罰鍰,由直轄市及縣(
市)主管機關處罰之。」
行政罰法第7條第1項規定:「違反行政法上義務之行為非出於故意或
過失者,不予處罰。」第 8條規定:「不得因不知法規而免除行政處
罰責任。但按其情節,得減輕或免除其處罰。」
法務部105年2月23日法律字第10503503620號函釋:「主旨:有關...
...得否依行政罰法第8條但書規定免除處罰疑義乙案......說明:..
....三、......揆諸立法原意,本條但書所稱之『按其情節』,乃係
指行為人不知法規之可責性高低而言,例如依行為人之社會地位及個
人能力,於可期待運用其認識能力,是否能意識到該行為係屬不法,
並於對該行為之合法性產生懷疑時,負有查詢義務......。倘行為人
並非『不知法規』,縱屬初犯,仍無前開但書有關減輕或免除處罰規
定之適用。惟於具體個案中,裁罰機關如認行為人應受責難程度較低
或所生影響輕微,非不得於裁處罰鍰時於法定罰鍰額度範圍內予以審
酌......。」
臺北市政府處理違反就業服務法事件統一裁罰基準第 3點規定:「本
府處理違反就業服務法事件統一裁罰基準如下表:(節錄)項次 37 違反事件 外國人未經雇主申請許可,非法在中華民國境內工作者。 法條依據(就業服務法) 第43條及第68條第1項 法定罰鍰額度(新臺幣:元)或其他處罰 處3萬元以上15萬元以下罰鍰。 統一裁罰基準(新臺幣:元) 違反者,依違規次數處罰如下:
1.第1次:3萬元至6萬元。
……
」
臺北市政府104年10月22日府勞秘字第10437403601號公告:「主旨:
公告『工會法等20項法規』所定本府主管業務部分權限,自中華民國
104 年11月15日起委任本府勞動局辦理。......公告事項:一、公告
將『工會法等20項法規』所定本府主管業務部分權限委任本府勞動局
辦理。二、委任事項如附表。」
附表(節錄)項次 法規名稱 委任事項 9 就業服務法 第63條至第70條、第75條「裁處」
三、本件訴願理由略以:
(一)訴願人並未於聘僱許可生效前為○○公司工作,在聘僱許可生效前
之打卡紀錄不能證明工作事實,打卡紀錄只是出入門禁之用,原處
分機關僅憑打卡紀錄率爾認定有工作事實,認事用法有違誤,違反
行政程序法第9條規定之有利不利事項一律注意原則。
(二)退萬步言,縱認訴願人違反就業服務法第43條規定,但訴願人主觀
上無故意、過失之違法認知,應不予處罰,況訴願人嗣後已取得為
○○公司工作之許可,原處分所指違法工作期間短暫,情節非重大
,應依行政罰法第7條第1項、第8條等規定減輕或免除處罰。
四、查訴願人於勞動部許可○○公司聘僱其工作前,即為該公司工作之違
規情事,有勞動部 107年12月11日勞動發事字第1070629797號函、重
建處109年8月5日、8月10日談話紀錄、訴願人薪資清冊、○○銀行薪
資付款交易處理狀態查詢 -付款明細、訴願人刷卡紀錄、勞動力發展
署移工動態查詢系統查詢網頁等影本附卷可稽;原處分自屬有據。
五、至訴願人主張其打卡紀錄只是門禁出入之用,不能證明工作事實;訴
願人主觀上無故意、過失之違法認知,嗣後已取得工作許可,違法工
作期間短暫,情節非重大,應減輕或免除處罰等語。按除就業服務法
另有規定外,外國人未經雇主申請許可,不得在中華民國境內工作;
違反者,處該外國人 3萬元以上15萬元以下罰鍰;就業服務法第43條
、第68條第1項定有明文。本件查:
(一)○○公司以 107年11月30日申請書向勞動部申請聘僱訴願人許可,
經勞動部以 107年12月11日勞動發事字第1070629797號函,許可聘
僱期間為 107年12月11日至108年12月6日,然依訴願人之打卡紀錄
,其自107年12月3日至107年12月10日期間之上班打卡時間約在8時
53分至9時23分之間,下班打卡時間約在18時2分至18時29分之間,
且除休息日、例假日無打卡外,班表狀態「上班」、班次名稱「常
日班」之出勤狀態大多為「正常」,107年12月3日上班未打卡,下
班打卡時間18時2分,107年12月 6日上、下班均未打卡,其餘時間
均有上、下班打卡,與○○公司之受託人○○○、○○○及○○○
等3人於109年8月5日接受重建處訪談之談話紀錄所載之該公司工時
內容相符,是訴願人確有按該公司工時制度出勤之事實;訴願人主
張打卡紀錄僅為門禁出入之用,惟查107年12月3日僅有下班打卡,
並無上班打卡,如僅為門禁出入,為何無進入之上班打卡紀錄,只
有離開之下班打卡紀錄,據此益徵訴願人主張打卡紀錄僅為門禁出
入,顯係卸責之詞,不足採據。又依訴願人107年12月至108年 2月
薪資清冊及 107年12月至108年2月○○銀行薪資付款交易處理狀態
查詢-付款明細(付款日期分別為 108年1月4日、2月1日、3月 5日
;摘要皆為薪資)所載,訴願人 107年12月之薪資本薪3萬9,667元
及伙食津貼2,000元,扣除勞保費後合計4萬1, 290元,其項目與其
受許可聘僱後所領取之 108年1月、2月薪資記載,皆區分為本薪、
伙食津貼,堪認訴願人於勞動部核准其在○○公司工作許可開始日
期前即有為該公司工作及領取薪資。綜上,訴願人在勞動部核准工
作許可前,已有為○○公司工作並領取薪資之事實,洵堪認定。訴
願主張,不足採據。
(二)又按外國人受聘僱從事工作,依法應由雇主申請許可後始得為之。
復依卷附勞動力發展署移工動態查詢系統查詢網頁資料所載,訴願
人自 104年以來長期獲工作許可在臺工作,堪認其知悉就業服務法
有關聘僱外國人應得勞動部許可之規定,其於在○○公司工作許可
生效前即為該公司工作並領取薪資,對於本件違規責任之發生即有
過失,依行政罰法第 7條第 1項規定,應予處罰。另按不得因不知
法規而免除行政處罰責任,但按其情節,得減輕或免除其處罰,為
行政罰法第 8條所明定;上開規定所稱之按其情節,係指行為人之
不知法規是否有不可歸責性之情事,而得減輕或免除行政處罰責任
而言。訴願人既為在臺工作之外國人,就外國人在臺工作相關規範
自有知悉之義務,訴願人所稱違規情節非重大事由,難認有行政罰
法第 8條但書規定得減輕或免罰之情事。從而,原處分機關審認訴
願人違反就業服務法第43條規定,依同法第68條第 1項及裁罰基準
規定,處訴願人法定最低額 3萬元罰鍰,並無不合,原處分應予維
持。
六、至訴願人申請言詞辯論一節,因本件事實及法律關係已臻明確,尚無
進行言詞辯論之必要,併予指明。
七、綜上論結,本件訴願為無理由,依訴願法第79條第 1項,決定如主文
。
訴願審議委員會主任委員 袁 秀 慧
委員 張 慕 貞
委員 王 韻 茹
委員 吳 秦 雯
委員 王 曼 萍
委員 陳 愛 娥
委員 盛 子 龍
委員 洪 偉 勝
委員 范 秀 羽
委員 邱 駿 彥
委員 郭 介 恒
中華民國 110 年 6 月 2 日
如對本決定不服者,得於本決定書送達之次日起 2個月內,向臺灣臺北地
方法院行政訴訟庭提起行政訴訟。(臺灣臺北地方法院行政訴訟庭地址:
新北市新店區中興路1段248號)