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  • 臺北市政府 114.11.03 府訴三字第 1146085222 號訴願決定書   訴 願 人 ○○○
      原處分機關 臺北市政府都市發展局
    訴願人因違反都市計畫法事件，不服原處分機關民國 114 年 7 月 4 日北市都築
    字第 11430480151 號裁處書，提起訴願，本府決定如下：
      主  文
    原處分關於處新臺幣 20 萬元罰鍰部分撤銷；其餘訴願駁回。
      事  實
    本市中山區○○路○○巷○○號○○樓建築物（下稱系爭建物），位於都市計畫第 3
    種住宅區，訴願人在該址獨資經營「○○商行」（市招：○○○○○○○），經本府
    警察局中山分局（下稱中山分局）持臺灣臺北地方法院（下稱臺北地院）核發之搜索
    票，於民國（下同）114 年 5 月 19 日查獲在系爭建物提供賭客從事賭博行為，違
    規使用為賭博場所，除將訴願人及相關人員以涉刑法賭博罪嫌移送臺灣臺北地方檢察
    署（下稱臺北地檢署）偵辦外，並查報系爭建物為「正俗專案」列管執行對象，另以
    114 年 6 月 17 日北市警中分行字第 1143063077 號函（下稱 114 年 6 月 17
    日函）檢送相關資料移請原處分機關處理。案經原處分機關審認系爭建物為第 3 種
    住宅區，訴願人違規使用系爭建物為賭博場所，違反都市計畫法第 34 條、臺北市都
    市計畫施行自治條例第 10 條之 1 及臺北市土地使用分區管制自治條例行為時第 8
    條，依都市計畫法第 79 條第 1 項前段及臺北市政府執行「正俗專案」停止及恢復
    供水電工作方案暨裁罰基準第 4 點，以 114 年 7 月 4 日北市都築字第 11430
    480151 號裁處書（下稱原處分）處訴願人新臺幣（下同）20 萬元罰鍰，並勒令停
    止違規使用。原處分於 114 年 7 月 8 日送達，訴願人不服，於 114 年 7 月
    23 日向本府提起訴願，8 月 4 日補正訴願程式，並據原處分機關檢卷答辯。
      理  由
    一、按都市計畫法第 4 條規定：「本法之主管機關：在中央為內政部；在直轄市為
      直轄市政府……。」第 32 條規定：「都市計畫得劃定住宅、商業、工業等使用
      區，並得視實際情況，劃定其他使用區域或特定專用區。前項各使用區，得視實
      際需要，再予劃分，分別予以不同程度之使用管制。」第 34 條規定：「住宅區
      為保護居住環境而劃定，其土地及建築物之使用，不得有礙居住之寧靜、安全及
      衛生。」第 79 條第 1 項規定：「都市計畫範圍內土地或建築物之使用，或從
      事建造、採取土石、變更地形，違反本法或內政部、直轄市、縣（市）政府依本
      法所發布之命令者，當地地方政府或鄉、鎮、縣轄市公所得處其土地或建築物所
      有權人、使用人或管理人新臺幣六萬元以上三十萬元以下罰鍰，並勒令拆除、改
      建、停止使用或恢復原狀。不拆除、改建、停止使用或恢復原狀者，得按次處罰
      ，並停止供水、供電、封閉、強制拆除或採取其他恢復原狀之措施，其費用由土
      地或建築物所有權人、使用人或管理人負擔。」
      行政罰法第 26 條第 1 項、第 2 項規定：「一行為同時觸犯刑事法律及違反
      行政法上義務規定者，依刑事法律處罰之。但其行為應處以其他種類行政罰或得
      沒入之物而未經法院宣告沒收者，亦得裁處之。」「前項行為如經不起訴處分、
      緩起訴處分確定或為無罪、免訴、不受理、不付審理、不付保護處分、免刑、緩
      刑之裁判確定者，得依違反行政法上義務規定裁處之。」
      臺北市都市計畫施行自治條例第 10 條之 1 規定：「前條各使用分區使用限制
      如下：一、住宅區：以建築住宅為主，不得為大規模之商業、工業及其他經市政
      府認定足以發生噪音、震動、特殊氣味、污染或有礙居住安寧、公共安全、衛生
      之使用。……。」
      臺北市土地使用分區管制自治條例行為時第 8 條規定：「在第三種住宅區內得
      為下列規定之使用：一、允許使用（一）第一組：獨立、雙併住宅。……（十二
      ）第四十九組：農藝及園藝業。二、附條件允許使用（一）第十二組：公用事業
      設施。……（二十）第五十一組：公害最輕微之工業。」
      法務部 107 年 4 月 23 日法律字第 10703505410 號函釋：「主旨：有關貴
      府『正俗專案』執行對象，……涉及行政罰法第 26 條相關規定適用疑義乙案，
      ……說明：……二、按行政罰法（下稱本法）第 26 條第 1 項、第 2 項規定
      ……是以，一行為同時觸犯刑事法律及違反行政法上義務規定，並經該管司法機
      關於行政罰裁處時效完成前開始偵查處理時，行政機關即已喪失管轄權，自不得
      就違反行政法上義務之行為裁處之，更無裁處權時效進行可言。換言之，行政機
      關此時應俟司法機關為不起訴處分、緩起訴處分確定或為無罪、免訴、不受理、
      不付審理、不付保護處分、免刑、緩刑之裁判確定日起，始得依行為人所違反行
      政法上義務規定裁處……。三、次按，本法第 26 條第 1 項規定係以同一行為
      人所為之一行為同時觸犯刑事法律及違反行政法上義務規定為前提，……有關違
      反行政法上義務規定之事實，究應評價為『一行為』抑或『數行為』乃個案判斷
      問題，並非僅就法規與法規間關連或抽象事實予以抽象判斷，必須就具體個案事
      實情節依據行為人主觀犯意、構成要件實現、受侵害法益及所侵害法律效果，斟
      酌被違反行政法上義務條文文義、立法意旨、制裁意義、期待可能性與社會通念
      等因素綜合判斷決定之……。本件依來函說明五所載，貴府似已審認屬一行為同
      時觸犯刑法及違反都市計畫法之情形，且因已移送檢察機關偵辦，行政機關自不
      得依都市計畫法規定裁處罰鍰。至於罰鍰以外之沒入或其他種類行政罰，依行政
      罰法第 26 條第 1 項但書規定，行政機關仍得予以裁處，……。」
      臺北市政府執行「正俗專案」停止及恢復供水電工作方案暨裁罰基準第 2 點規
      定：「依據法令（一）都市計畫法第七十九條……臺北市土地使用分區管制自治
      條例。……」第 3 點規定：「執行對象……（三）查獲經營賭博或賭博性電動
      玩具案件之營業場所。……。」第 4 點規定：「停止供水、供電原則及裁罰基
      準（一）本市建築物之使用，有本基準第三點各款情形之一，而違反都市計畫土
      地使用分區管制規定者，如同時觸犯刑事法律者，應將使用人移送該管司法機關
      ，並依都市計畫法第七十九條第一項規定，勒令建物使用人、所有權人停止違規
      使用。（二）違反都市計畫法第七十九條第一項案件裁罰基準：1.第一階段處使
      用人新臺幣二十萬元罰鍰並勒令使用人、所有權人停止違規使用。……。」
      臺北市政府 104 年 4 月 29 日府都築字第 10433041900 號公告：「主旨：
      公告『都市計畫法第 79 條』有關本府權限，委任本府都市發展局辦理，並自公
      告之日起生效。……公告事項：『都市計畫法第 79 條』有關本府權限，委任本
      府都市發展局辦理，以該局名義行之。」
    二、本件訴願理由略以：本案係依中山分局 114 年 5 月 19 日之臨檢報告認定訴
      願人所屬場所涉及賭博行為並據以裁處，然而經臺北地檢署於 114 年 7 月
      11 日審查，已就現場所有涉案人員以證據不足為由，當庭宣布不起訴處分，不
      起訴處分書雖尚未發送至訴願人，原處分所依據賭博行為事實已不成立，請撤銷
      原處分。
    三、查系爭建物位於都市計畫第 3 種住宅區，訴願人承租系爭建物獨資經營「○○
      商行」（市招：○○○○○○○），並擔任登記負責人，經中山分局於 114 年
      5 月 19 日在系爭建物內查獲系爭建物有提供賭客從事賭博行為，違規使用為賭
      博場所之情事，有系爭建物地籍套繪都市計畫使用分區圖及建物所有權相關部別
      查詢列印畫面資料、中山分局 114 年 6 月 17 日函及所附資料、現場採證照
      片、搜索及扣押筆錄、扣押物品目錄表（含麻將牌、抽頭金、監視器主機、智慧
      型手機等）、調查筆錄、刑事案件報告書等影本附卷可稽。
    四、至訴願人主張其雖尚未收到不起訴處分書，所涉賭博罪嫌應可獲不起訴，原處分
      所依據賭博行為事實已不成立云云：
    （一）按住宅區為保護居住環境而劃定，其土地及建築物之使用，不得有礙居住之寧
       靜、安全及衛生；都市計畫範圍內土地或建築物之使用，違反都市計畫法或直
       轄市政府等依該法所發布之命令者，得處建築物所有權人、使用人等 6 萬元
       以上 30 萬元以下罰鍰，並勒令停止使用等；不拆除、改建、停止使用或恢復
       原狀者，得按次處罰，並停止供水、供電、封閉、強制拆除或採取其他恢復原
       狀之措施；揆諸都市計畫法第 34 條、第 79 條第 1 項及臺北市都市計畫施
       行自治條例第 10 條之 1 等規定自明。又「賭博場所」目前仍非臺北市土地
       使用分區管制自治條例所准許，因此在住宅區或商業區之土地或建築物內，從
       事賭博場所之使用，自屬違反臺北市政府依都市計畫法令對土地使用分區管制
       之行為。
    （二）查本案系爭建物位於第 3 種住宅區，依中山分局 114 年 6 月 17 日函及
       所附刑事案件報告書、調查筆錄等影本所示，中山分局於 114 年 5 月 19
       日 22 時 6 分許持臺北地院核發之搜索票〔案由：賭博，以訴願人等人為受
       搜索人，搜索處所：本市中山區○○路○○巷○○號（○○○○○○○）及連
       結或其相通或附屬之空間〕至系爭建物執行搜索，當場查獲賭客○○○等 24
       人湊桌或自行湊桌，以「○○商行」（市招：○○○○○○○）之現場負責人
       ○○○提供之麻將等賭具賭博財物，學生族群預先繳交抽頭金每分鐘 1 元、
       社會人士 4 小時 1 人 200 元後，再向現場負責人○○○領取賭資籌碼或
       撲克牌（用以作為賭資籌碼：1 點代表 10 元，A～10 代表 1～10 點，J、Q
       、K 代表 15 點），始進入賭場以麻將賭博財物（自行約定賭資方式、籌碼比
       值、每將之清算），其賭法以俗稱臺灣麻將 16 張牌，4 人打一副麻將，分東
       西南北 4 家，每家輪流當莊各 1 圈，東風東至北風北為 1 將，並自行約
       定 1 底折算之賭資籌碼數量、每台賭注之籌碼數量（例如：賭 300 底／50
       台就換 8,000 籌碼、200 底／50 台就換 6,000 籌碼、100 底／20 台就
       換 3,000 籌碼），每局自摸之賭客要繳給店家 100 元抽頭金（每局最多
       400 元），每將結束後自行結算輸贏，以賭資籌碼兌換等值現金或以電子支付
       轉帳，以此方式賭博財物，並扣得抽頭金 6,000 元、營業結帳日報表 2 張
       、麻將 5 副（每副含牌尺 4 支、麻將牌 144 張、搬風骰 1 顆）、賭資
       籌碼 1 批等物。各該調查筆錄均經賭客○○○等人簽名確認在案，且本案現
       場工作人員及賭客之調查筆錄，對於店內賭玩麻將之玩法、點數及現金之計算
       、收取抽頭金之價格皆有一定之共識。是系爭建物有作為賭博場所使用之事實
       ，堪予認定。訴願人在系爭建物獨資經營「○○商行」（市招：○○○○○○
       ○），為系爭建物之使用人，對該建物具有事實上管領力，依法負有維持系爭
       建物合法使用之責。本件既經中山分局於系爭建物查得上述作為賭博場所使用
       之情事，難認訴願人已盡經營管理監督及合法使用系爭建物之責任，則原處分
       機關審認訴願人違反都市計畫法第 34 條等規定，並無違誤。
    （三）惟按行政罰法第 26 條第 1 項及第 2 項規定：「一行為同時觸犯刑事法律
       及違反行政法上義務規定者，依刑事法律處罰之。但其行為應處以其他種類行
       政罰或得沒入之物而未經法院宣告沒收者，亦得裁處之。」「前項行為如經不
       起訴處分、緩起訴處分確定或為無罪、免訴、不受理、不付審理、不付保護處
       分、免刑、緩刑之裁判確定者，得依違反行政法上義務規定裁處之。」復按違
       法之行為究應評價為「一行為」抑或「數行為」乃個案判斷之問題，並非僅就
       法規與法規間之關連或抽象事實予以抽象判斷，必須就具體個案之事實情節依
       據行為人主觀犯意、構成要件之實現、受侵害法益及所侵害之法律效果，斟酌
       被違反行政法上義務條文之文義、立法意旨、制裁之意義、期待可能性與社會
       通念等因素綜合判斷決定之（法務部 101 年 1 月 6 日法律字第 1000006
       693 號函釋可參）。查刑法第 268 條規定之犯罪構成要件，係以「意圖營利
       ，供給賭博場所或聚眾賭博者」為成立要件；原處分機關以訴願人違反建築物
       使用人依都市計畫法第 34 條等規定合法使用建築物之義務，乃依同法第 79
       條第 1 項規定予以處罰；則本件訴願人使用系爭建物作為賭博場所之行為，
       與中山分局以 114 年 6 月 17 日函附之刑事案件報告書將其以涉嫌觸犯刑
       法第 268 條規定併案移送臺北地檢署偵辦之行為，既經原處分機關審認為同
       一行為，依法務部 107 年 4 月 23 日法律字第 10703505410 號函釋意旨
       ，倘一行為同時觸犯刑法及違反都市計畫法之情形，且因已移送檢察機關偵辦
       ，於有行政罰法第 26 條第 2 項規定之情形前，行政機關尚不得依都市計畫
       法規定裁處罰鍰；本件就刑事責任部分已移送臺北地檢署偵辦，復依中山分局
       114 年 8 月 7 日北市警中分行字第 1143071239 號函查復，臺北地檢署目
       前偵查中，另訴願人相關刑案紀錄尚無訴願人偵審結案。本案於有行政罰法第
       26 條第 2 項之情形前，縱為有效嚇阻行政不法行為，仍不得同時為行政罰
       鍰處分。從而，原處分關於處訴願人 20 萬元罰鍰部分應予撤銷。
    五、至都市計畫法第 79 條第 1 項停止使用或回復原狀等，因非屬裁罰性不利處分
      ，故無行政罰法第 26 條規定之適用，行政機關自得為之。是原處分關於勒令停
      止違規使用部分，揆諸前揭規定，並無不合，應予維持。
    六、綜上論結，本件訴願為部分無理由，部分為有理由，依訴願法第 79 條第 1 項
      及第 81 條第 1 項，決定如主文。

                    訴願審議委員會主任委員 連 堂 凱（公出）
                             委員 張 慕 貞（代行）
                             委員 陳 愛 娥
                             委員 邱 駿 彥
                             委員 李 瑞 敏
                             委員 陳 衍 任
                             委員 陳 佩 慶
                             委員 邱 子 庭
    中   華   民   國   114   年   11   月   3     日
    本案依分層負責規定授權人員決行
    如對本決定駁回部分不服者，得於本決定書送達之次日起 2 個月內，向臺北高等行
    政法院提起行政訴訟。（臺北高等行政法院地址：臺北市士林區福國路 101 號）
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