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  • 臺北市政府89.07.04. 府訴字第八九０五四九九八００號訴願決定書 訴 願 人 ○○○
    原處分機關 臺北市政府工務局
      右訴願人因違反建築法事件，不服原處分機關八十九年二月二十三日北市工建字第八九
    三０四七五０００號書函之處分，提起訴願，本府依法決定如左：
        主  文
      原處分撤銷，由原處分機關另為處分。
        事  實
    一、緣訴願人所有本市中山區○○街○○號地下○○樓建築物，位於第四種住宅區，領有原
      處分機關核發之七一使字第xxxx號使用執照，原核准用途為「防空避難室、店舖」，因
      訴願人將系爭建築物供他人（○○○）開設無市招摸摸茶室，違規經營為特種咖啡茶室
      及猥褻性交易之場所，經本府警察局中山分局於八十九年一月十二日十六時查獲，乃製
      作臨檢紀錄表，並由本府警察局以八十九年一月二十六日北市警行字第八九二一一一一
      四００號函通報原處分機關等相關機關依權責辦理。案經原處分機關以訴願人違反建築
      法第七十三條後段規定，依同法第九十條第一項規定，以八十九年二月十六日北市工建
      字第八九三０四一三四００號書函處以使用人○○○新臺幣（以下同）二十萬元罰鍰，
      並勒令停止系爭建築物使用，同書函副知訴願人。
    二、嗣本府警察局中山分局於八十九年一月二十八日二十時五十分查獲系爭建築物仍供他人
      （○○○）開設無市招摸摸茶室，違規經營為特種咖啡茶室及猥褻性交易之場所，乃製
      作臨檢紀錄表，並由本府警察局以八十九年二月十四日北市警行字第八九二一五九八０
      ００號函通報原處分機關並副知相關機關。案經原處分機關認系爭建築物違反建築法第
      七十三條規定，並有同法第五十八條第一款所謂「妨礙都市計畫」之情事，爰依同法第
      九十條第二項規定，以八十九年二月二十三日北市工建字第八九三０四七五０００號書
      函各處使用人（○○○）、所有權人（本案訴願人）三十萬元罰鍰及停止供水、供電處
      分，並於二月二十九日執行斷水、斷電處分。訴願人不服，於八十九年三月十日向本府
      提起訴願，三月二十日，三月三十日補充訴願理由，並據原處分機關檢卷答辯到府。
        理  由
    一、按建築法第五十八條規定：「建築物......發現左列情事之一者......必要時，得強制
      拆除：一、妨礙都市計畫者。......」第七十三條規定：「建築物非經領得使用執照，
      不准接水、接電或申請營業登記及使用；非經領得變更使用執照，不得變更其使用。」
      第九十條規定：「違反第七十三條後段規定擅自變更使用者，處建築物所有權人或使用
      人新臺幣六萬元以上三十萬元以下罰鍰，並勒令停止使用。得以補辦手續者，令其限期
      補辦手續，不停止使用或逾期不補辦者得連續處罰。前項擅自變更使用之建築物，有第
      五十八條所定各款情事之一者，停止供水、供電或封閉、強制拆除。」
      都市計畫法第三十四條規定：「住宅區為保護居住環境而劃定，其土地及建築物之使用
      ，不得有礙居住之寧靜、安全及衛生。」第四十條規定：「都市計畫經發布實施後，應
      依建築法規定，實施建築管理。」第七十九條第一項規定：「都市計畫範圍內土地或建
      築物之使用，或從事建造、採取土石、變更地形，違反本法或各級政府依本法所發布之
      命令者，處其土地或建築物所有權人、使用人或管理人新臺幣六萬元以上三十萬元以下
      罰鍰，並勒令拆除、改建、停止使用或恢復原狀。不拆除、改建、停止使用或恢復原狀
      者，得按次處罰，並停止供水、供電、封閉、強制拆除或採取其他恢復原狀之措施，其
      費用由土地或建築物所有權人、使用人或管理人負擔。」
      臺北市土地使用分區管制規則第五條規定：「本市都市計畫範圍內土地及建築物之使用
      ，依其性質、用途、規模，分為左列各組：......三三、第三十四組：特種服務業。..
      ....」
      臺北市土地使用分區管制規則第五條土地及建築物使用組之使用項目規定：「......三
      四、第三十四組：特種服務業。......（四）特種咖啡茶室。」
      行政法院三十九年度判字第二號判例：「當事人主張事實，須負舉證責任，倘所提出之
      證據，不足為其主張事實之證明，自不能認其主張之事實為真實。又行政官署對於人民
      有所處罰，必須確實證明其違法之事實。倘不能確實證明違法事實之存在，其處罰即不
      能認為合法。」
      內政部八十八年七月十六日臺內營字第八八七三八六九號函釋：「......說明：....（
      一）研商建築法第九十條、第九十一條規定之處罰對象執行疑義案。決議：１、按建築
      法第七十三條......至其處罰對象，因同法第九十條第一項規定係對違規建築物之使用
      人或所有權人採擇一處罰方式，為達直接處罰赫（嚇）阻行為效果，第一次違規處罰對
      象為其使用人並副知所有權人，其後經勒令停止使用不停止使用之連續處罰，得認定所
      有權人為共犯，併罰之。......」
    二、本件訴願及補充理由略謂：
    （一）原處分機關於本案中貿然違法認為「違規使用」之建築物，實依據市府警察局八十九
       年一月二十六日北市警行字第八九二一一一一四００號及同年二月十四日北市警行字
       第八九二一五九八０００號二函辦理，惟市府警察局並非特種咖啡茶室之目的事業主
       管機關，該目的事業主管機關應為市府建設局，原處分機關認定之「色情場所」屬刑
       事法案件，本案亦無相關之檢察署偵查起訴紀錄或警察局移送法辦紀錄，本案中主管
       建築機關之原處分機關未經目的事業主管機關對本案系爭之建築物進行「違規使用」
       之認定，即據以處分訴願人高額之罰鍰，有違行政裁處程序。原處分機關於本案中，
       以時間密接的八十九年二月十六日及同年月二十三日針對相同情事進行裁罰，不無違
       背人民進行補辦手續之法定權益。
    （二）訴願人長期居住澳洲，名下位於○○街○○號地下○○樓之建築物空置許久，去年有
       位○○○向訴願人承租該地下樓，同意讓○○先生作倉庫使用，全然不知○○先生未
       經同意擅自轉讓他人違法使用，也完全不識○○○是誰，怎知鄰居突然通知有張原處
       分機關的處分書貼房屋外頭，原處分機關處分書中提到「前經本局於八十九年二月十
       六日以北市工建字第八九三０四一三四００號函處分使用人，並副知所有權人在案」
       等語，訴願人全然未收到任何通知，那來副知所有權人在案。○○○未經訴願人同意
       便侵佔使用本人房屋，此乃盜竊行為。
    三、卷查系爭建築物位於第四種住宅區，領有原處分機關核發之七一使字第xxxx號使用執照
      ，原核准用途為「防空避難室、店舖」。經本府警察局中山分局分別於八十九年一月十
      二日十六時及同年一月二十八日二十時五十分查獲系爭建築物供他人違規經營無市招摸
      摸茶室，並僱用女服務生從事猥褻性交易，此有本府警察局八十九年一月二十六日北市
      警行字第八九二一一一一四００號及八十九年二月十四日北市警行字第八九二一五九八
      ０００號函檢附臨檢紀錄表影本附卷可稽。
    四、次查訴願人如欲將系爭建築物供作他人為其他用途使用須向原處分機關申請變更使用執
      照，經許可後方得使用，否則即不得於其內經營非經許可用途之使用；況訴願人於系爭
      建築物作為猥褻性交易場所使用，使用情形非屬都市計畫法第三十四條及臺北市土地使
      用分區管制規則所許可使用範圍，顯已違反建築法第七十三條後段規定。另查都市計畫
      規定內並無明文歸納可供色情使用之土地分區暨使用組別，是本案除未經許可擅自變更
      使用外，尚涉及經營色情行業，是原處分機關認定系爭建築物有建築法第五十八條第一
      款所謂「妨礙都市計畫」之情事；復考量系爭建築物以無市招之摸摸茶室為掩飾，招攬
      客人為猥褻性交易等違規使用，非處以斷水、斷電處分難以阻遏其蓄意掩飾之違法（規
      ）行為及規避之手段，乃依建築法第九十條第二項規定，以八十九年二月二十三日北市
      工建字第八九三０四七五０００號書函各處使用人（○○○）、所有權人（本案訴願人
      ）三十萬元罰鍰及停止供水、供電處分，並於二月二十九日執行斷水、斷電處分，尚非
      無據。
    五、惟查原處分機關處以系爭建築物斷水、斷電處分，必須係非為此強制處分，難以阻遏使
      用人違法（規）行為之繼續為前提要件，此觀諸前揭建築法第九十條規定所自明。按本
      件原處分機關依本府警察局八十九年一月二十六日北市警行字第八九二一一一一四００
      號函檢附八十九年一月十二日臨檢紀錄表所載違規事實，於八十九年二月十六日始以北
      市工建字第八九三０四一三四００號書函，處以使用人（○○○）二十萬元罰鍰，並勒
      令停止系爭建築物使用，同書函副知訴願人。惟上開處分書於八十九年二月十八日二十
      一時張貼現場並拍照存證之送達證書載明「大門深鎖」；況本府警察局中山分局於八十
      九年一月二十八日二十時五十分查獲系爭建築物仍供他人（○○○）開設無市招摸摸茶
      室，違規經營為特種咖啡茶室及猥褻性交易之場所時，原處分機關尚未開立及送達上開
      八十九年二月十六日北市工建字第八九三０四一三四００號書函，是以在訴願人尚未收
      受罰鍰及勒令停止使用之書函前，且送達上開書函當日（八十九年二月十八日）已大門
      深鎖，又八十九年二月十八日後並未查獲系爭建築物仍作為猥褻性交易等違規使用情形
      下，原處分機關何以認定非為斷水、斷電處分，難以阻遏使用人違法（規）行為之繼續
      ？因事關該建築物應否構成斷水、斷電之處分，自有待原處分機關予以究明。至原處分
      機關對訴願人各處罰鍰並執行停止供水、供電處分係執前揭內政部八十八年七月十六日
      臺內營字第八八七三八六九號函釋為辯，然查建築法第九十條第一項規定，依其規定之
      文義應是就所有權人或使用人二者擇其一處罰，此亦為前揭內政部函說明（一）......
      １、......因同法第九十條第一項規定係對違規建築物之使用人或所有權人採擇一處罰
      方式......所釋示，則該部認經勒令停止使用不停止使用之連續處罰，得認定所有權人
      為共犯併罰之，似與前揭釋示不無出入，且立論依據為何，有待該部釋明。又建築法第
      七十三條規定之「使用」，乃係「狀態」性質，建築物既已供他人使用，則如何對建築
      物所有權人及使用人各執行停止供水、供電處分，亦有斟酌之餘地。另前揭都市計畫法
      第七十九條第一項與建築法第九十條對建築物之違規使用皆有明文規定，可處罰鍰並停
      止供水、供電，二者之適用應如何區隔？亦非無研究之餘地。從而原處分應予撤銷，由
      原處分機關於收受決定書之日起三十日內另為處分。
    六、綜上論結，本件訴願為有理由，爰依訴願法第八十一條之規定，決定如主文。
                             訴願審議委員會主任委員 張明珠
                                      委員 楊松齡
                                      委員 薛明玲
                                      委員 王惠光
                                      委員 陳 敏
                                      委員 曾巨威
                                      委員 黃旭田
                                      委員 曾忠己
    中  華  民  國  八十九  年   七   月   四   日　　　
                                      市長 馬英九
                          訴願審議委員會主任委員 張明珠 公假
                                 執行秘書 王曼萍 代行
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