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  • 臺北市政府 92.08.27. 府訴字第０九二一六九六四二００號訴願決定書 訴 願 人 ○○○
    原處分機關 臺北市商業管理處
      右訴願人因違反商業登記法事件，不服原處分機關九十二年五月二十八日北市商三字第
    ０九二三一三八七００號函所為處分，提起訴願，本府依法決定如左：
        主  文
      訴願駁回。
        事  實
    一、緣訴願人於九十年七月六日經本府核准在本市中正區○○街○○號○○樓開設「○○企
      業社」，領有本府核發之營利事業登記證，核准登記之營業項目為：「1.Ｆ二０三０一
      ０食品、飲料零售業、2.Ｆ二０三０二０菸酒零售業、3.Ｆ四０一０一０國際貿易業、
      4.Ｆ五０一０三０飲料店業、5.Ｆ一一八０一０資訊軟體批發業、6.Ｆ一一三０五０事
      務性機器設備批發業、7.Ｆ二一三０三０事務性機器設備零售業、8.Ｆ二０九０三０玩
      具、娛樂用品零售業、9.Ｉ三０一０一０資訊軟體服務業、 10.Ｉ三０一０三０電子資
      訊供應服務業、 11.Ｉ六０一０一０租賃業、 12.ＩＺ九九九九０其他工商服務業（電
      腦及其週邊設備之研發、閱讀計時收費業務）、 13.Ｊ三０三０一０雜誌業（現場不為
      錄音，印刷場所）」。
    二、嗣原處分機關於九十二年五月二十一日十四時四十分派員至現場進行商業稽查，查獲訴
      願人有設置電腦供不特定人士上網擷取網路上資源及打玩電腦遊戲之情事；案經原處分
      機關審認訴願人未經核准擅自經營登記範圍外之資訊休閒業務，違反商業登記法第八條
      第三項規定，乃依同法第三十三條第一項規定，以九十二年五月二十八日北市商三字第
      ０九二三一一三八七００號函，處以訴願人新臺幣二萬元罰鍰，並命令應即停止經營登
      記範圍外之業務。訴願人不服，於九十二年六月二十七日經由原處分機關向本府提起訴
      願，並據原處分機關檢卷答辯到府。
        理  由
    一、依商業登記法第六條第一項之規定，商業登記之主管機關在直轄市為直轄市政府。惟查
      本府業依地方制度法第二十七條第一項規定，以九十年七月十日府法三字第九００七七
      七六八００號令訂定發布「臺北市政府商業行政委任辦法」，將商業登記法中有關本府
      權限事項委任原處分機關以其名義執行，合先敘明。
    二、按商業登記法第八條第一項、第三項規定：「商業開業前，應將左列各款申請登記....
      ..三、所營業務。......」「商業不得經營其登記範圍以外之業務。」第十四條規定：
      「登記事項有變更時，除繼承之登記應於繼承開始後六個月內為之外，應於十五日內申
      請為變更登記。」第三十三條規定：「違反第八條第三項規定者，其商業負責人處新臺
      幣一萬元以上三萬元以下罰鍰，並由主管機關命令停止其經營登記範圍外之業務。經主
      管機關依前項規定處分後，仍不停止經營登記範圍外之業務者，得按月連續處罰。」
      經濟部八十七年十二月十五日經商字第八七二三０一八九號函釋：「主旨：檢送本部『
      研商電子遊戲機之主機板與框體查驗貼證實施要點及電視遊樂器或電腦附設投幣裝置營
      業如何登記管理』會議紀錄乙份，請查照。......六、會議決議......（二）討論提案
      －有關業者利用電視遊樂器或電腦（磁碟、硬碟、光碟或網際網路）附設投幣裝置，從
      事營業行為，應歸屬於何種行業？如何管理案：1.上列營業型態，均非屬電子遊藝場業
      。2.以電腦使用網際網路之相關軟體及資料提供消費者，以電腦裝置磁碟片、硬碟、光
      碟片內儲存軟體資料供人遊戲......等方式或類似方式，收取費用之營業行為，應輔導
      業者，依公司行號營業項目代碼表登記為Ｊ７９９９９０其他娛樂業......」九十年三
      月二十日經商字第０九００二０五二一一０號公告：「......說明......二、按現行網
      路咖啡經營業務，係依實際經營之內容，分別登記有飲料店、電子資訊供應服務業及其
      他娛樂業（須具體訂明），針對上開事項，本部商業司曾於八十九年十一月三日邀集各
      縣市政府相關單位及業者，共同研商網路咖啡業應如何定位及究應歸類於資訊服務業或
      是娛樂業項下，最後決議增列『資訊休閒服務業』，......三、參照行政院主計處中華
      民國行業標準分類，小類『９００休閒服務業』，凡從事綜合遊樂園、視聽及視唱中心
      、特殊娛樂場所、電子遊戲場業等經營及其他休閒服務之行業均屬之。本案『資訊休閒
      服務業』擬比照前揭主計處行業標準分類之精神，將其歸類於娛樂業項下範疇。此外，
      將現行『Ｊ７９９９９０其他娛樂業（利用電腦功能以磁碟、光碟供人遊戲娛樂，利用
      電腦網際網路擷取遊戲軟體供人遊戲，利用電腦功能播放ＣＤ、ＶＣＤ供人聽音樂及觀
      賞影片）』整併歸屬於『Ｊ７０１０７０資訊休閒服務業』，其定義內容為『提供場所
      及電腦設備採收費方式，供人透過電腦連線擷取網路上資源或利用電腦功能以磁碟、光
      碟供人使用。』」
      九十年十二月二十八日經商字第０九００二二八四八００號公告：「公司行號營業項目
      代碼表增修代碼內容......４．Ｊ７０１０７０資訊休閒業（原為資訊休閒服務業），
      提供特定場所及電腦資訊設備，以連線方式擷取網路上資源或以磁碟、光碟、硬碟、卡
      匣等，結合電腦裝置，供不特定人從事遊戲娛樂、網路交誼之營利事業。」
      本府九十一年五月六日府建商字第０九一００六四九九００號公告之臺北市政府執行商
      業登記法第三十二條及第三十三條統一裁罰基準（節錄）
      ┌───┬────┬───┬──────────┬──┬──────┐
      │行 業│違反事件│依 據│法定罰鍰額度    │裁罰│統一裁罰基準│
      │   │    │   │          │對象│(新臺幣：元)│
      ├───┼────┼───┼──────────┼──┼──────┤
      │......│商業不得│第三十│其商業負責人處新臺幣│負責│1.第一次處負│
      │......│經營其登│三條 │一萬元以上三萬元以下│人 │ 責人二萬元│
      │資訊休│記範圍以│   │罰鍰，並由主管機關命│  │ 罰鍰並命令│
      │閒業 │外之業務│   │令停止其經營登記範圍│  │ 應即停止經│
      │......│。（第八│   │外之業務。......  │  │ 營登記範圍│
      │......│條第三項│   │          │  │ 外之業務。│
      │   │）   │   │          │  │ ......  │
      └───┴────┴───┴──────────┴──┴──────┘
    三、本件訴願理由略以：
    （一）按「行政機關作成限制或剝奪人民自由或權利之行政處分前，除已依第三十九條規定
       ，通知處分相對人陳述意見，或決定舉行聽證者外，應給予該處分相對人陳述意見之
       機會。......」此為行政程序法第一百零二條之規定，原處分機關既處訴願人新臺幣
       二萬元罰鍰，且命令停止經營登記範圍外之業務，然這項處分將嚴重剝奪訴願人之權
       利，而行政機關卻未在作成處分決定前依法給予訴願人陳述與說明之機會，其違反行
       政程序法之規定，至為明確。
    （二）原處分機關係以臺北市政府依地方制度法訂定發布之「臺北市政府商業行政委任辦法
       」為本件行政處分之裁罰憑據，而市府固可將商業事項委任原處分機關執行，但關鍵
       在於該等事務係屬臺北市之自治事項才行；又地方制度法雖有規定商業管理與輔導係
       屬地方自治事項，然並未明文商業登記及商業登記法中之罰則部分亦屬自治事項之概
       括範圍，且地方制度法第二十七條並非行政程序法第十五條規定所要求之法規依據，
       顯見系爭委任尚缺授權依據。另依憲法第十章關於中央與地方權限劃分相關規定，商
       業登記應係委辦事項而非自治事項，是市府以發布自治規則之方式將辦理委辦事項之
       權限委任其下級機關，於法尚有未合，原處分機關之處罰權源既有不當，自應撤銷。
    四、卷查訴願人於九十年七月六日經本府核准在本市中正區○○街○○號○○樓開設「○○
      企業社」，領有本府核發之營利事業登記證。嗣原處分機關於九十二年五月二十一日十
      四時四十分派員至現場進行商業稽查，查獲訴願人之營業場所設置三十二台電腦，供不
      特定人士上網擷取網路上資源及打玩「天堂」等電腦遊戲，且當時有三位客人正在打玩
      消費等情事，此有經訴願人現場工作人員○○○簽名之原處分機關商業稽查紀錄表（編
      號：０００六０七）附卷可稽。次按訴願人實際經營利用網路功能供消費者至網站擷取
      或下載遊戲軟體供人娛樂之行業，經查經濟部八十七年十二月十五日經商字第八七二三
      ０一八九號函附會議記錄將該行業歸類於Ｊ七九九九九０其他娛樂業；嗣九十年三月二
      十日經商字第０九００二０五二一一０號公告，將現行「Ｊ七九九九九０其他娛樂業」
      整併歸屬於「Ｊ七０一０七０資訊休閒服務業」。經濟部又以九十年十二月二十八日經
      商字第０九００二二八四八００號公告修正為「Ｊ七０一０七０資訊休閒業」，其定義
      與內容為「提供特定場所及電腦資訊設備以連線方式擷取網路上資源或以磁碟、光碟、
      硬碟、卡匣等，結合電腦裝置，供不特定人從事遊戲娛樂、網路交誼之營利事業。」因
      此，訴願人如欲經營該項業務，自應依首揭商業登記法第十四條之規定，先向主管機關
      申請營利事業變更登記，並經主管機關核准後，始得經營；惟觀諸訴願人所領前開營利
      事業登記證，其營業項目並未包括「Ｊ七０一０七０資訊休閒業」業務。是訴願人未經
      申請營利事業變更登記，擅自經營登記範圍外之資訊休閒業務，其違章事實明確，洵堪
      認定。
    五、復查訴願理由主張原處分機關為本件裁罰前，未依行政程序法第一百零二條規定給予訴
      願人陳述意見之機會，原處分即已違法云云。按行政程序法第一百零三條第五款規定，
      行政處分所根據之事實，客觀上明白足以確認者，行政機關得不給予陳述意見之機會；
      本案原處分機關係依據卷附經訴願人現場工作人員○○○簽名確認之商業稽查紀錄表（
      編號：０００六０七）予以審認、處罰，訴願人之違章情事，客觀上業已明白足以確認
      ，原處分機關依上開行政程序法第一百零三條第五款規定，得不給予陳述意見之機會，
      則本件原處分機關之裁罰尚難謂因未給予訴願人表示意見之機會，而有程序或採證上之
      瑕疵。又首揭商業登記法第六條第一項雖明定商業登記之主管機關在直轄市為直轄市政
      府，惟本府業依地方制度法第二十七條第一項規定，以九十年七月十日府法三字第九０
      ０七七七六八００號令訂定發布「臺北市政府商業行政委任辦法」且刊登臺北市政府公
      報，將商業登記法中有關本府權限事項委任原處分機關以其名義執行；另查商業經營登
      記範圍外之業務，依商業登記法第三十三條第一項規定，原處分機關得處以商業負責人
      新臺幣一萬元以上三萬元以下罰鍰，原處分機關為避免紛爭並建立執法之公平性，乃訂
      定「臺北市政府執行商業登記法第三十二條及第三十三條統一裁罰基準」以為原處分機
      關內部行政裁量權之標準。從而，原處分機關審認訴願人違反前揭商業登記法第八條第
      三項規定，依同法第三十三條第一項及統一裁罰基準規定，處以訴願人新臺幣二萬元罰
      鍰，並命令應即停止經營登記範圍外之業務，並無不合，原處分應予維持。
    六、綜上論結，本件訴願為無理由，爰依訴願法第七十九條第一項之規定，決定如主文。
                             訴願審議委員會主任委員 張明珠
                                      委員 陳 敏
                                      委員 楊松齡
                                      委員 曾巨威
                                      委員 劉靜嫻
                                      委員 林世華
                                      委員 蕭偉松
    中  華  民  國  九十二  年  八  月  二十七   日市長 馬英九 公
                                           假
                                  副市長 歐晉德 代行
                          訴願審議委員會主任委員 張明珠 決行
      如對本決定不服者，得於收受本決定書之次日起二個月內，向臺北高等行政法院提起行
    政訴訟，並抄副本送本府。
    （臺北高等行政法院地址：臺北市大安區和平東路三段一巷一號）
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