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  • 臺北市政府 96.02.02. 府訴字第09670037900號訴願決定書 訴  願  人：○○○
    原 處 分 機 關：臺北市政府衛生局
      訴願人因違反醫師法事件，不服原處分機關95年 9月11日北市衛醫護
    字第 09536704500號行政處分書，提起訴願，本府依法決定如下：
        主  文
      訴願駁回。
        事  實
      緣訴願人執業登記於臺北縣三重市○○中醫診所，經民眾檢舉於設址
    本市之○○股份有限公司從事義診，案經原處分機關於95年9月2日至現場
    查察，訴願人正在現場，遂製作談話紀錄略以：「......我在此純粹做醫
    療諮詢（健康諮詢），針對該公司會員要購買該公司產品給予建議，以及
    服後的反應幫助解答......○○○經理操作『○○』能量檢測儀，製作出
    健康檢查報告後交由本人判讀、諮詢......沒有收費，只要繳納會費 1,0
    00元即可加入會員，接受免費諮詢......有必要的時候有幫他們做把脈，
    當作建議的參考......」原處分機關乃認訴願人有未經核准報備支援於非
    醫療機構從事醫療行為，違反醫師法第8條之2規定，爰依同法第27條規定
    ，以95年 9月11日北市衛醫護字第 09536704500號行政處分書，處訴願人
    新臺幣（以下同） 2萬元罰鍰。訴願人不服，於95年 9月19日向本府提起
    訴願，並據原處分機關檢卷答辯到府。
        理  由
    一、按醫師法第 7條之 3規定：「本法所稱之主管機關：在中央為行政院
      衛生署；在直轄市為直轄市政府；在縣（市）為縣（市）政府。」第
      8 條之 2規定︰「醫師執業，應在所在地主管機關核准登記之醫療機
      構為之。但急救、醫療機構間之會診、支援、應邀出診或經事先報准
      者，不在此限。」第27條規定：「違反......第 8條之 2......規定
      者，處新臺幣 2萬元以上10萬元以下罰鍰，並令限期改善；屆期未改
      善者，按次連續處罰。」
      行政院衛生署84年 7月18日衛署醫字第84032858號函釋：「......說
      明：......二、醫療業務係指以醫療行為為職業而言，不問是主要業
      務或附屬業務，凡職業上予以機會，為非特定多數人所為之醫療行為
      均屬之。且醫療業務之認定，並不以收取報酬為其要件。上揭所稱醫
      療行為，係指凡以治療、矯正或預防人體疾病、傷害、殘缺為目的，
      所為的診察、診斷及治療；或基於診察、診斷結果，以治療為目的，
      所為的處方、用藥、施術或處置等行為的全部或一部的總稱。此一定
      義，於醫師、中醫師、牙醫師均適用之。......」
      91年 5月 2日衛署醫字第0910029207號函釋：「......按醫師法第28
      條所稱醫療業務行為，係指以治療、矯正或預防人體疾病、傷害、殘
      缺為目的，所為的診察、診斷及治療；或基於診察、診斷結果，以治
      療為目的，所為的處方、用藥、施術或處置等行為的全部或一部的總
      稱。......」
      91年 6月24日衛署醫字第0910037418號函釋：「......所詢『醫療諮
      詢』......所稱『醫療諮詢』意義不明，如涉及醫療業務範疇，仍應
      遵循各相關醫事法規規定辦理......」
      臺北市政府94年 2月24日府衛企字第 09404404400號公告：「主旨：
      公告修正本府90年8月23日府秘二字第 9010798100號公告有關本府主
      管衛生業務委任事項，自即日起生效。......公告事項：修正後本府
      90年 8月23日府秘二字第9010798100號公告略以：『......六、本府
      將下列業務委任本府衛生局，以該局名義執行之：......（九）醫師
      法中有關本府權限事項。......』」
    二、本件訴願理由略以：
      原處分機關至現場稽查，未進行訪談即先入為主認定訴願人是在從事
      醫療行為，雖訴願人詳細說明是公司顧問，只接受保健諮詢，但顯然
      不為其所接受。試問充當生技公司顧問從事保健食品諮詢服務，有規
      定要向原處分機關請求報備嗎？又能量檢測儀器只是測量人體內氣的
      工具，國內並無限制只有具醫事人員身分者才可使用。訴願人沒有掛
      號、病歷、也無醫師開藥處方、更無收費，而根據一紙能量檢測表就
      認定訴願人是執行醫療業務而加以罰鍰，如此實難令人心服。
    三、按「醫師執業，應在所在地主管機關核准登記之醫療機構為之。但急
      救、醫療機構間之會診、支援、應邀出診或經事先報准者，不在此限
      。」醫師法第8條之2定有明文。卷查訴願人未經核准報備而至本市○
      ○股份有限公司從事義診，此有95年9月2日原處分機關檢查工作日記
      表及同日訪談訴願人之談話紀錄等影本在卷可稽。是原處分機關認訴
      願人有未經核准報備支援於非醫療機構從事醫療行為，自屬有據。
    四、至訴願人主張僅係從事保健食品諮詢服務，並非實施醫療行為乙節。
      查所謂「醫療業務」及「醫療行為」，參照行政院衛生署84年 7月18
      日衛署醫字第84032858號及91年5月2日衛署醫字第0910029207號函釋
      規定，前者係指不問是主要業務或附屬業務，凡職業上予以機會，為
      非特定多數人所為之醫療行為均屬之，並不以收取報酬為其要件。後
      者則舉凡以治療、矯正或預防人體疾病、傷害、殘缺為目的，所為的
      診察、診斷及治療；或基於診察、診斷結果，以治療為目的，所為的
      處方、用藥、施術或處置行為的全部或一部，即足當之。而依本件訴
      願人之談話紀錄調查情形欄記載略以：「......我在此純粹做醫療諮
      詢（健康諮詢），針對該公司會員要購買該公司產品給予建議，以及
      服後的反應幫助解答......○○○經理操作『○○』能量檢測儀，製
      作出健康檢查報告後交由本人判讀、諮詢......沒有收費，只要繳納
      會費 1,000元即可加入會員，接受免費諮詢......有必要的時候有幫
      他們做把脈，當作建議的參考......」是訴願人為會員作健康檢查報
      告之判讀、諮詢，且為其把脈，係屬透過診斷行為治療或預防疾病，
      自難謂非醫療行為。是訴願人如欲於登記核准之處所外進行醫療行為
      ，即應依法報請主管機關核准。從而，原處分機關以訴願人違反醫師
      法第 8條之 2規定，而依同法第27條規定，處訴願人法定最低額 2萬
      元罰鍰，並無不合，原處分應予維持。
    五、綜上論結，本件訴願為無理由，爰依訴願法第79條第 1項之規定，決
      定如主文。
                     訴願審議委員會主任委員 張明珠
                           副主任委員 王曼萍
                              委員 陳 敏
                              委員 陳淑芳
                              委員 陳石獅
                              委員 陳媛英
                              委員 紀聰吉
                              委員 程明修
                              委員 林明昕
                              委員 戴東麗
                              委員 蘇嘉瑞
                              委員 李元德
    中   華   民   國    96   年   2  月   2  日
                           市長 郝龍斌
                  訴願審議委員會主任委員 張明珠 決行
      如對本決定不服者，得於本決定書送達之次日起 2個月內，向臺北高
    等行政法院提起行政訴訟，並抄副本送本府。
    （臺北高等行政法院地址：臺北市大安區和平東路 3段 1巷 1號）
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