訴願決定書

臺北市政府 95.09.07. 府訴字第09584908300號訴願決定書訴願人：○○○即○○企業社
原處分機關：臺北市政府工務局（建築管理業務自95年8月1日起移撥本府都市發展局）
訴願人因違反建築法事件，不服原處分機關95年 4月13日北市工建字第 09567589700號
函之處分，提起訴願，本府依法決定如下：
主文
原處分關於罰鍰部分，訴願不受理；其餘訴願駁回。
事實
一、緣本市中山區○○○路○○段○○號○○樓建築物，領有原處分機關核發之83使字第 x
xx號使用執照，核准用途為娛樂健身服務業（健身房）（休閒、文教類第1組）（原處
分機關以 95年5月11日北市工授建字第09565070400 號函將處分書原記載之核准用途「
一般事務所【辦公、服務類第2組】、娛樂健身服務業【健身房】【休閒、文教類第1組
】」更正為「娛樂健身服務業【健身房】【休閒文教類第 1組】」），由訴願人開設「
○○企業社」營業使用。又訴願人於該址領有本府核發之營利事業登記證，核准登記之
營業項目為：「一 J701070資訊休閒業二、I301010資訊軟體服務業三、I301020資料處
理服務業四、I301030 電子資訊供應服務業（不含擷取網路遊戲軟體供人遊戲）五、JE
01010租賃業（電腦軟、硬體使用租賃）六、F209060文教、樂器、育樂用品零售業七、
F203010食品什貨、飲料零售業八、F213990其他機械器具零售業（現場不得供人賭博遊
戲）（選物販賣機、自動販賣機）（使用面積不得超過212.37平方公尺）（以上營業項
目及使用範圍均依照工務局94.06.30北市工建字第 09452982600號函及核准平面圖說使
用，使用用途報備更動為【電腦網路遊戲】【資訊休閒服務場所：第 D-1組】不得擴大
使用）」。嗣本市商業管理處於 95年3月22日派員至訴願人營業場所進行商業稽查，查
認訴願人有未辦妥「電子遊戲場業」營業項目之登記，即經營該項業務之情事，違反電
子遊戲場業管理條例第 15條規定，本府爰依同條例第22條規定，以95年3月30 日府建
商字第 09570822000號函將全案移送臺灣臺北地方法院檢察署偵辦，並副知原處分機關
建築管理處（95年8月1日改隸本府都市發展局）等權責機關。
二、嗣原處分機關審認系爭建築物之使用人即訴願人未經申請核准擅自變更使用經營「電子
遊戲場業」（屬商業類第 1組）業務，違反建築法第73條第2項前段規定，乃依同法第9
1條第1項第1款規定，以95年4月13日北市工建字第09567589700號函處訴願人新臺幣6萬
元罰鍰，並命恢復原核准用途使用或辦理用途變更或逕向目的事業主管機關申辦合法證
照。該函於95年4月17日送達，訴願人不服，於95年4月26日經由原處分機關向本府提起
訴願，並據原處分機關檢卷答辯到府。
理由
壹、原處分關於罰鍰部分：
一、按訴願法第1條第1項規定：「人民對於中央或地方機關之行政處分，認為違法或不當，
致損害其權利或利益者，得依本法提起訴願。......」第77條第 6款規定：「訴願事件
有左列各款情形之一者，應為不受理之決定......六、行政處分已不存在者。」
行政法院58年度判字第 397號判例：「提起訴願，為對於官署處分聲明不服之方法。若
原處分已不復存在，則訴願之標的即已消失，自無許其提起訴願之餘地。......」
二、緣訴願人於事實欄所述地點，未經申請領得變更使用執照，即擅自跨類組變更系爭建築
物使用用途為電子遊戲場業，經原處分機關審認訴願人違反建築法第73條第 2項前段規
定，乃依同法第91條第1項第1款規定，以95年4月13日北市工建字第09567589700號函處
訴願人新臺幣6 萬元罰鍰，並命恢復原核准用途使用或辦理用途變更或逕向目的事業主
管機關申辦合法證照。訴願人不服，於95年 4月26日經由原處分機關向本府提起訴願。
三、嗣原處分機關重新審查後，以95年6月1日北市工授建字第09531537000 號函通知訴願人
並副知本府訴願審議委員會略以：「主旨：本局同意撤銷95年4月13日北市工建字第095
67589700號函罰鍰部份（分）之處分......說明......查本案業經目的事業主管機關即
臺北市商業管理處依『電子遊戲場業管理條例』移送臺灣臺北地方法院檢察署偵辦，按
刑罰優先於行政罰適用之原則，旨揭處分部分予以撤銷，俟司法機關通知前述移送機關
有關裁定或判決後，再行辦理。」準此，原處分關於罰鍰部分已不存在，此部分之訴願
標的即已消失，揆諸首揭規定及判例意旨，自無提起訴願之必要。
貳、原處分關於命恢復原核准用途使用或辦理用途變更或逕向目的事業主管機關申辦合法證
照部分：
一、按建築法第2條第1項規定：「主管建築機關，在中央為內政部；在直轄市為直轄市政府
；在縣（市）為縣（市）政府。」第73條第 2項規定：「建築物應依核定之使用類組使
用，其有變更使用類組或有第 9條建造行為以外主要構造、防火區劃、防火避難設施、
消防設備、停車空間及其他與原核定使用不合之變更者，應申請變更使用執照。但建築
物在一定規模以下之使用變更，不在此限。」第91條第1項第1款規定：「有左列情形之
一者，處建築物所有權人、使用人、機械遊樂設施之經營者新臺幣 6萬元以上30萬元以
下罰鍰，並限期改善或補辦手續，屆期仍未改善或補辦手續而繼續使用者，得連續處罰
，並限期停止其使用。必要時，並停止供水供電、封閉或命其於期限內自行拆除，恢復
原狀或強制拆除：一、違反第73條第 2項規定，未經核准變更使用擅自使用建築物者。
」
電子遊戲場業管理條例第 3條規定：「本條例所稱電子遊戲場業，指設置電子遊戲機供
不特定人益智娛樂之營利事業。」第 4條規定：「本條例所稱電子遊戲機，指利用電、
電子、電腦、機械或其他類似方式操縱，以產生或顯示聲光影像、圖案、動作之遊樂機
具，或利用上述方式操縱鋼珠或鋼片發射之遊樂機具。但未具影像、圖案，僅供兒童騎
乘者，不包括在內。前項電子遊戲機不得有賭博或妨害風化之設計及裝置，其分類如下
︰一、益智類。二、鋼珠類。三、娛樂類。前項分類標準，由中央主管機關定之。」第
15條規定：「未依本條例規定辦理營利事業登記者，不得經營電子遊戲場業。」第22條
規定：「違反第15條規定者，處行為人 1年以下有期徒刑、拘役或科或併科新臺幣50萬
元以上250萬元以下罰金。」
行政罰法第26條規定：「一行為同時觸犯刑事法律及違反行政法上義務規定者，依刑事
法律處罰之。但其行為應處以其他種類行政罰或得沒入之物而未經法院宣告沒收者，亦
得裁處之。前項行為如經不起訴處分或為無罪、免訴、不受理、不付審理之裁判確定者
，得依違反行政法上義務規定裁處之。」第32條規定：「一行為同時觸犯刑事法律及違
反行政法上義務規定者，應將涉及刑事部分移送該管司法機關。
前項移送案件，司法機關就刑事案件為不起訴處分或為無罪、免訴、不受理、不付審理
之裁判確定者，應通知原移送之行政機關。」
經濟部95年2月27日經商字第09502404010號公告：「主旨：有關業者利用電腦以連線（
類似資訊休閒業）或單機方式提供遊戲因而營利，本部以往（ 87-89年）認為應登記為
『 J799990其他娛樂類』，惟基於電腦科技日益進步，相關情事已有變遷，本部有關函
釋（例如：89年3月24日經（89）商7字第89205853號函、89年4月27日經（89）商7字第
89207481號函）以不符實際需要，不再援用......說明......二、本部以往以利用電腦
建置網路供人擷取或下載遊戲（資訊休閒業J701070）與電子遊戲場業（J701010）定義
有別，將兩者視為不同行業，主要區別為：（1）電子遊戲機有專屬主機板並提供單一
或固定之遊戲軟體，而資訊休閒業係利用網路功能提供消費者至國內外網站擷取或下載
遊戲軟體供人娛樂；（2）電子遊戲機為計次投代幣收費，資訊休閒業為計時收費。惟
現今電腦功能大增，另行增加各式遊戲軟體或利用網路連結遊戲，已非難事，若干商家
利用個人電腦以網路連線（類似資訊休閒業）或單機方式，若提供遊戲（如：麻將、賽
馬、水果盤或非屬電子遊戲機之變異體娛樂類機具）與本部所評鑑分類通過之電子遊戲
機性質相符，並因此營利（計次收費），即涉嫌違反『電子遊戲場業管理條例』，由各
直轄市、縣（市）政府逕依職權送交司法機關辦理，若有疑義送交本部商業司以個案認
定之。」
經濟部公司行號營業項目代碼表（節錄）：「營業項目代碼：J701010 ......營業項目
：電子遊戲場業......定義內容：依電子遊戲場業管理條例規定，指設置電子遊戲機供
不特定人益智娛樂之營利事業。」
建築物使用類組及變更使用辦法第 2條第1項、第2項規定：「建築物之使用類別、組別
及其定義，如下表......」（節錄）
┌─────┬─────────┬──┬─────────┐
│類別 │類別定義 │組別│組別定義 │
├─┬───┼─────────┼──┼─────────┤
│B │商業類│供商業交易、陳列展│B-1 │供娛樂消費之場所。│
│類│ │售、娛樂、餐飲、消│ │ │
│ │ │費之場所。 │ │ │
├─┼───┼─────────┼──┼─────────┤
│D │休閒、│供運動、休閒、參觀│D-1 │供低密度使用人口運│
│類│文教類│、閱覽、教學之場所│ │動休閒之場所。 │
│ │ │。 │ │ │
└─┴───┴─────────┴──┴─────────┘
「前項建築物使用類組之使用項目表如附表1。」
附表 1 建築物使用類組使用項目表（節錄）
┌───┬────────────────────────┐
│類組 │使用項目舉例 │
├───┼────────────────────────┤
│B1 │2.電子遊戲場（依電子遊戲場業管理條例定義）。 │
├───┼────────────────────────┤
│D1 │1.......健身房、健身服務場所（三溫暖除外）......│
└───┴────────────────────────┘
行為時本府93年2月2日府工建字第 09303624001號公告：「主旨：公告委任本府工務局
辦理建築管理業務之事項，自中華民國93年 1月20日起實施。依據：行政程序法第15條
及臺北市政府組織自治條例第 2條規定。公告事項：一、本府依建築法規定主管之建築
管理業務之事項，自93年1月20日起依規定委任本府工務局辦理......。」
二、本件訴願理由略以：
訴願人於辦理商業登記設立前，已依規定辦理建築物使用用途變更為「娛樂服務業（電
腦網路遊戲）」，得以申辦合法之營利事業登記證，請重新審查訴願人經營之營業項目
均依法申辦各項登記及撤銷原處分。
三、卷查本市中山區○○○路○○段○○號○○樓建築物，領有原處分機關核發之83使字第
xxx號使用執照，核准用途為娛樂健身服務業（健身房）（休閒、文教類第 1組）；訴
願人於該址營業，經本市商業管理處於95年 3月22日派員至訴願人營業場所進行商業稽
查，查認訴願人有未辦妥「電子遊戲場業」營業項目之登記即經營該項業務之情事，此
並有現場工作人員○○○簽名之本市商業管理處商業稽查紀錄表影本附卷可稽。復查訴
願人於系爭建築物未經許可擅自變更使用經營電子遊戲場業，依前揭建築物使用類組及
變更使用辦法第 2條規定，係屬B類（商業類第 1組），為供娛樂消費之場所，與系爭
建築物核准用途為「娛樂健身服務業」（健身房），係屬 D類（休閒、文教類第1組）
，為供低密度使用人口運動休閒之場所，二者分屬不同類組。訴願人於該址未經申請領
得變更使用執照，即擅自跨類組變更系爭建築物使用用途為電子遊戲場業，其違章事證
明確，洵堪認定。是原處分機關據此所為命恢復原核准用途使用或辦理用途變更或逕向
目的事業主管機關申辦合法證照之處分，自屬有據。
四、至訴願人主張已依規定辦理建築物使用用途變更為「娛樂服務業（電腦網路遊戲）」云
云；查本案據原處分機關答辯陳明：「......訴願人所請使用項目變更，乃由原核准之
『娛樂健身服務業（健身房）』更動為『娛樂服務業（電腦網路遊戲）』......二者均
屬『休閒、文教類』第 1組（D－1），是該變更行為僅係同一使用類組之使用項目更動
，而非使用類組之變更......」是訴願人於該址未經申請領得變更使用執照，即擅自跨
類組變更系爭建築物使用用途為「電子遊戲場業」，於法即有不合，自難據此而邀免責
，所辯不足採據。從而，原處分機關所為命恢復原核准用途使用或辦理用途變更或逕向
目的事業主管機關申辦合法證照之處分，揆諸前揭規定，並無不合，此部分之原處分應
予維持。
參、綜上論結，本件訴願為部分程序不合，本府不予受理，部分為無理由，爰依訴願法第77
條第6款及第79條第1項之規定，決定如主文。
訴願審議委員會主任委員張明珠
副主任委員王曼萍
委員陳敏
委員曾巨威
委員曾忠己
委員林世華
委員陳石獅
委員陳立夫
委員陳媛英
中華民國 95 年 9 月 7 日市長馬英九
訴願審議委員會主任委員張明珠決行
如對本決定不服者，得於本決定書送達之次日起 2個月內，向臺北高
等行政法院提起行政訴訟，並抄副本送本府。
（臺北高等行政法院地址：臺北市大安區和平東路 3段 1巷 1號）

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