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臺北市政府 102.08.19. 府訴二字第10209122100號訴願決定書
訴 願 人 ○○○
原 處 分 機 關 臺北市政府地政局
訴願人因違反不動產經紀業管理條例事件,不服原處分機關民國102年5月23日北市地權字第
10231355600號裁處書,提起訴願,本府決定如下:
主文
訴願駁回。
事實
新北市政府地政局受理民眾檢舉訴願人無不動產仲介經紀業登記許可,卻仲介轄內○○住宅
預售屋買賣讓渡事宜,且已於民國(下同) 102年2月6日完成買賣雙方簽約手續,經訴願人
於 102年5月10日以書面陳述意見後,因訴願人戶籍地設於本市,新北市政府地政局乃以102
年 5月15日北地價字第1021829270號函移由原處分機關處理。案經原處分機關據卷附訴願人
提供其與出賣人簽訂之承諾書,雙方約定由出賣人委請訴願人尋找不動產受讓人並辦理○○
住宅讓渡事宜等,審認訴願人確有未向原處分機關申請經營經紀業登記許可,即從事不動產
仲介業務之事實,違反不動產經紀業管理條例第 5條及第7條規定,乃依同條例第32條第1項
規定,以102年5月23日北市地權字第 10231355600號裁處書處訴願人新臺幣(下同)10萬元
罰鍰,並立即禁止經營不動產經紀業。該裁處書於 102年5月24日送達,訴願人不服,於102
年6月19日向本府提起訴願,並據原處分機關檢卷答辯。
理由
一、按不動產經紀業管理條例第 3條規定:「本條例所稱主管機關:在中央為內政部;在直
轄市為直轄市政府地政處;在縣(市)為縣(市)政府。」第 4條規定:「本條例用辭
定義如下:一、不動產︰指土地、土地定著物或房屋及其可移轉之權利;房屋指成屋、
預售屋及其可移轉之權利。......五、仲介業務:指從事不動產買賣、互易、租賃之居
間或代理業務......。」第5條第1項規定:「經營經紀業者,應向主管機關申請許可後
,依法辦理公司或商業登記;其經營國外不動產仲介或代銷業務者,應以公司型態組織
依法辦理登記為限。」第 7條第 1項規定:「經紀業經主管機關之許可,辦妥公司登記
或商業登記,並加入登記所在地之同業公會後方得營業,並應於六個月內開始營業;逾
期未開始營業者,由主管機關廢止其許可。但有正當理由者,得申請展延一次,其期限
以三個月為限。」第32條第 1項規定:「非經紀業而經營仲介或代銷業務者,主管機關
應禁止其營業,並處公司負責人、商號負責人或行為人新臺幣十萬元以上三十萬元以下
罰鍰。」第36條規定:「本條例公布施行前已經營仲介或代銷業務者,應於本條例施行
後,三年內依本條例規定領得經紀業證照後始得繼續營業。違反前項規定繼續營業者,
依第三十二條處理。」
內政部90年8月31日臺內中地字第9083624號函釋:「......未具不動產經紀人資格者從
事不動產仲介買賣行為,固未向買賣雙方收取服務報酬,惟本條例所稱『仲介業務』尚
非以收取服務報酬為其必要條件,倘該仲介行為屬其特定業務項目,則可謂為本條例所
稱『經營仲介業務者』而應受本條例之規範;至『經營業務』觀念乃於社會生活上為同
性質事務繼續反覆實施之行為......。」
94年5月4日內授中辦地字第0940724941號函釋:「......一、有關非不動產經紀業而經
營不動產仲介或代銷業務者之營業行為認定,仍請各直轄市或縣(市)主管機關本於職
權依事實審認是否構成不動產經紀業管理條例第32條之處罰要件......並請參考下列行
為態樣蒐集違法事證,但不宜僅以下列行為態樣之一即遽為認定其違法營業:(一)從
事不動產仲介業務之行為......3.對不特定人就特定不動產公開進行招攬或媒合不動產
買賣或租賃行為者。4.簽署不動產委託銷售、租賃契約書或相當於該契約書者 ......
8.收取不動產仲介服務報酬或其他類此之對價者......15.其他具有明顯經營仲介業務
之事證者......。」
臺北市政府地政局處理違反不動產經紀業管理條例事件統一裁罰基準第 2點規定:「本
局處理違反本條例事件,統一裁罰基準如下表:(節略)」
┌─────────┬────────────────────┐
│類別 │丁 │
├─────────┼────────────────────┤
│違規事件 │非經紀業而經營仲介或代銷業務者。 │
├────┬────┼────────────────────┤
│法條依據│違反法條│本條例第5條、第7條 │
│ ├────┼────────────────────┤
│ │裁罰法條│本條例第32條 │
├────┴────┼────────────────────┤
│法定罰鍰額度 (新臺│應禁止其營業,並處公司負責人、商號負責人│
│幣:元) 或其他處罰│或行為人10萬元以上30萬元以下罰鍰…… │
├─────────┼────────────────────┤
│統一裁罰基準 (新臺│一、公司負責人、商號負責人或行為人第 1次│
│幣:元) │ 被查獲者,處10萬元以上20萬元以下罰鍰│
│ │ ,並立即禁止其營業……。 │
└─────────┴────────────────────┘
二、本件訴願理由略以:○○住宅出賣人因無力繳納房屋價款要訴願人想辦法,訴願人透過
案外人○○○找到買受人,出賣人主動承諾要給訴願人報酬,詎料出賣人私下要求買受
人另外簽約並檢舉訴願人,○○○向法院提起給付報酬訴訟時,誤將報酬寫成仲介費,
也忘了給訴願人簽名,嗣已於102年 6月7日(誤繕為10日)撤回告訴,原處分機關不能
僅憑檢舉函及法院狀紙繕寫錯誤即認定訴願人收取的是仲介費而非代書費。
三、查本件原處分機關審認訴願人未經申請經營經紀業登記許可,即從事不動產仲介業務,
違反不動產經紀業管理條例第5條及第7條規定之事實,有承諾書、不動產預售買賣讓渡
契約書、仲介費收據、訴願人102年5月10日陳述意見書等影本附卷可稽,是原處分自屬
有據。
四、至訴願人主張○○住宅出賣人因無力繳納房屋價款要其想辦法,其透過案外人○○○找
到受讓人,出賣人主動承諾要給報酬,詎料出賣人私下要求買受人另外簽約並檢舉訴願
人,○○○向法院提起給付報酬訴訟時,誤將報酬寫成仲介費並未經訴願人簽名,嗣已
撤回告訴,原處分機關不能僅憑檢舉函及法院狀紙繕寫錯誤即認定其收取的是仲介費而
非代書費云云。按不動產經紀業管理條例係於 88年2月3日公布施行,同年 2月5日生效
,依該條例第 4條第5款、第5條、第32條及第36條規定,經營經紀業者,應向主管機關
申請許可後,依法辦理公司或商業登記;非經紀業而經營仲介或代銷業務者,主管機關
應禁止其營業,並處行為人10萬元以上30萬元以下罰鍰,而所稱仲介業務,係指從事不
動產買賣、互易、租賃之居間或代理業務;於不動產經紀業管理條例公布施行前已經營
仲介或代銷業務者,至遲應於該條例施行 3年之過渡期屆滿日即91年2月4日止,依該條
例規定領得經紀業許可證照,繳存營業保障金,並加入登記所在地之同業公會後,始得
繼續營業。其旨乃因房地產交易性質專業,事關人民財產安全至鉅,而近年仲介業組織
型態及經營規模不一,成員良莠不齊,時發生糾紛,影響交易安全,且仲介業或從業人
員或有賺取差價,哄抬售價等情事,為保護交易者權益、促進不動產交易市場健全發展
,爰為前揭許可制之規定,冀透過專業經營及證照制度,提升服務品質,促使國內不動
產交易市場步入正軌。次按內政部90年8月31日臺內中地字第9083624號函釋意旨,「經
營業務」係指於社會生活上為同性質事務繼續反覆實施之行為。內政部94年5月4日內授
中辦地字第0940724941號函釋,進一步說明有關對不特定人就特定不動產公開進行招攬
或媒合不動產買賣、簽署不動產委託銷售契約書、代為收受不動產定金、收取不動產仲
介服務報酬及其他具有明顯經營仲介業務之事證等行為,皆係從事不動產仲介業務之行
為;至經營不動產仲介業務之認定,應參考前揭行為態樣蒐集違法事證,不宜僅以有從
事前揭不動產仲介業務行為態樣之一即認定其違法營業。查本件據卷附不動產預售買賣
讓渡契約書、經訴願人簽名之承諾書及仲介費收據影本等顯示,訴願人未經申請經營經
紀業登記許可,卻有以個人名義與○○住宅預售屋出賣人約定由其代為銷售不動產、為
出賣人覓得買受人且完成不動產買賣媒合、協助擬定不動產買賣契約書使雙方簽署契約
、收受出賣人給付之部分仲介費 5萬元......等數項從事不動產仲介業務之行為,揆諸
前揭規定及函釋意旨,已足認訴願人反覆實施不動產仲介行為,而屬經營不動產仲介業
務,則本件訴願人既未向原處分機關申請經營經紀業登記許可即經營不動產仲介業務,
依法自應受罰。訴願主張,不足採據。從而,原處分機關依前揭規定及裁罰基準,處訴
願人法定最低額10萬元罰鍰及禁止經營不動產經紀業,並無不合,原處分應予維持。
五、綜上論結,本件訴願為無理由,依訴願法第79條第 1項,決定如主文。
訴願審議委員會主任委員 丁 庭 宇(公出)
委員 王 曼 萍(代理)
委員 劉 宗 德
委員 紀 聰 吉
委員 戴 東 麗
委員 柯 格 鐘
委員 葉 建 廷
委員 范 文 清
委員 王 韻 茹
委員 傅 玲 靜
委員 吳 秦 雯
不同意見書
本件原處分機關認定訴願人該當不動產經紀業管理條例第32條第 1項
規定之「非經紀業而經營仲介或代銷業務者」,因而處訴願人新臺幣10萬元罰鍰。然原處分
認定訴願人「經營仲介或代銷業務」之事實,係受民眾檢舉之個案性、一次性住宅預售屋買
賣讓渡事件,原處分機關並未具體舉證訴願人之該次仲介行為係該當「反覆同種類之行為為
目的,獲取報酬並藉以維生」(法務部83年3月19日法83律決05573號函釋參照);復未說明
訴願人係「於社會生活上為同性質事務繼續反覆實施之行為」而該當經營仲介業務之行為(
內政部90年8月31日臺內中地字第9083624號函參照);而內政部94年5月4日內授中辦地字第
0940724941號函所臚列之違法事證行為態樣,如訴願決定書所舉之第 3、4、8及15項,依據
社會通念,仍然包含於一次性不動產買賣下之多項行為。綜上所述,原處分機關未能詳實說
明、舉證並涵攝訴願人受處罰之行為確實該當「經營仲介或代銷業務」之要件,即處罰訴願
人,原處分之事實舉證與論理說明容有欠缺,應予撤銷。爰提不同意見書如上。
委員 王 韻 茹
委員 吳 秦 雯
中華民國 102 年 8 月 19 日市長 郝龍斌
法務局局長 蔡立文決行
如只對本決定罰鍰部分不服者,得於本決定書送達之次日起 2個月內,向臺灣臺北地方法院
行政訴訟庭提起行政訴訟。(臺灣臺北地方法院行政訴訟庭地址:新北市新店區中興路1段2
48號)如對本決定不服者,得於本決定書送達之次日起 2個月內,向臺北高等行政法院提起
行政訴訟。(臺北高等行政法院地址:臺北市大安區和平東路 3段1巷1號)
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