訴願決定書

臺北市政府 114.12.26 府訴三字第 1146087284 號訴願決定書訴願人 ○○○
原處分機關臺北市政府都市發展局
訴願人因違反都市計畫法事件，不服原處分機關民國 114 年 10 月 1 日北市都築
字第 11430730951 號裁處書，提起訴願，本府決定如下：
主文
原處分關於處新臺幣 20 萬元罰鍰部分撤銷；其餘訴願駁回。
事實
本市中山區○○○路○○號○○樓之○○建築物（下稱系爭建物），位於都市計畫第
4 種商業區（原屬第 3 種商業區，依都市計畫說明書圖規定辦理，始得作第 4 種
商業區使用，惟因系爭建物尚未依都市計畫辦理回饋為第 4 種商業區，仍應作第 3
種商業區使用），訴願人在該址獨資經營「○○○○○○○」，經本府警察局中山分
局（下稱中山分局）持臺灣臺北地方法院（下稱臺北地院）核發之搜索票，於民國（
下同）114 年 9 月 5 日查獲系爭建物提供賭客從事賭博行為，違規使用為賭博場
所，除將訴願人及相關人員以涉刑法賭博罪嫌移送臺灣臺北地方檢察署（下稱臺北地
檢署）偵辦外，並查報系爭建物為「正俗專案」列管執行對象，另以 114 年 9 月
24 日北市警中分行字第 1143078505 號函（下稱 114 年 9 月 24 日函）檢送相
關資料移請原處分機關處理。案經原處分機關審認系爭建物為第 3 種商業區，訴願
人違規使用系爭建物為賭博場所，違反都市計畫法第 35 條、臺北市都市計畫施行自
治條例第 10 條之 1 及臺北市土地使用分區管制自治條例第 23 條等規定，乃依都
市計畫法第 79 條第 1 項前段及臺北市政府執行「正俗專案」停止及恢復供水電工
作方案暨裁罰基準（下稱裁罰基準）第 4 點等規定，以 114 年 10 月 1 日北市
都築字第 11430730951 號裁處書（下稱原處分）處訴願人新臺幣（下同）20 萬元
罰鍰，並勒令停止違規使用。原處分於 114 年 10 月 3 日送達，訴願人不服，於
114 年 10 月 7 日於本府法務局網站聲明訴願，10 月 17 日補具訴願書，並據原
處分機關檢卷答辯。
理由
一、按都市計畫法第 4 條規定：「本法之主管機關：……在直轄市為直轄市政府…
…。」第 32 條規定：「都市計畫得劃定住宅、商業、工業等使用區，並得視實
際情況，劃定其他使用區域或特定專用區。前項各使用區，得視實際需要，再予
劃分，分別予以不同程度之使用管制。」第 35 條規定：「商業區為促進商業發
展而劃定，其土地及建築物之使用，不得有礙商業之便利。」第 79 條第 1 項
規定：「都市計畫範圍內土地或建築物之使用，或從事建造、採取土石、變更地
形，違反本法或內政部、直轄市、縣（市）政府依本法所發布之命令者，當地地
方政府或鄉、鎮、縣轄市公所得處其土地或建築物所有權人、使用人或管理人新
臺幣六萬元以上三十萬元以下罰鍰，並勒令拆除、改建、停止使用或恢復原狀。
不拆除、改建、停止使用或恢復原狀者，得按次處罰，並停止供水、供電、封閉
、強制拆除或採取其他恢復原狀之措施，其費用由土地或建築物所有權人、使用
人或管理人負擔。」
行政罰法第 26 條第 1 項及第 2 項規定：「一行為同時觸犯刑事法律及違反
行政法上義務規定者，依刑事法律處罰之。但其行為應處以其他種類行政罰或得
沒入之物而未經法院宣告沒收者，亦得裁處之。」「前項行為如經不起訴處分、
緩起訴處分確定或為無罪、免訴、不受理、不付審理、不付保護處分、免刑、緩
刑之裁判確定者，得依違反行政法上義務規定裁處之。」
臺北市都市計畫施行自治條例第 10 條之 1 規定：「前條各使用分區使用限制
如下：……二、商業區：以建築商場（店）及供商業使用之建築物為主，不得為
有礙商業之便利、發展或妨礙公共安全、衛生之使用。……。」
臺北市土地使用分區管制自治條例第 23 條規定：「在第三種商業區之使用，應
符合下列規定：一、不允許使用（一）第三十五組：駕駛訓練場。……（十一）
第五十六組：危險性工業。二、不允許使用，但得附條件允許使用（一）第十二
組：公用事業設施。……（七）第五十二組：公害較輕微之工業。三、其他經市
政府認定有礙商業之發展或妨礙公共安全及衛生，並經公告限制之土地及建築物
使用。」
法務部 107 年 4 月 23 日法律字第 10703505410 號函釋：「主旨：有關貴
府『正俗專案』執行對象，……涉及行政罰法第 26 條相關規定適用疑義乙案，
……說明：……二、按行政罰法（下稱本法）第 26 條第 1 項、第 2 項規定
……是以，一行為同時觸犯刑事法律及違反行政法上義務規定，並經該管司法機
關於行政罰裁處時效完成前開始偵查處理時，行政機關即已喪失管轄權，自不得
就違反行政法上義務之行為裁處之，更無裁處權時效進行可言。換言之，行政機
關此時應俟司法機關為不起訴處分、緩起訴處分確定或為無罪、免訴、不受理、
不付審理、不付保護處分、免刑、緩刑之裁判確定日起，始得依行為人所違反行
政法上義務規定裁處……。三、次按，本法第 26 條第 1 項規定係以同一行為
人所為之一行為同時觸犯刑事法律及違反行政法上義務規定為前提，……有關違
反行政法上義務規定之事實，究應評價為『一行為』抑或『數行為』乃個案判斷
問題，並非僅就法規與法規間關連或抽象事實予以抽象判斷，必須就具體個案事
實情節依據行為人主觀犯意、構成要件實現、受侵害法益及所侵害法律效果，斟
酌被違反行政法上義務條文文義、立法意旨、制裁意義、期待可能性與社會通念
等因素綜合判斷決定之……。本件依來函說明五所載，貴府似已審認屬一行為同
時觸犯刑法及違反都市計畫法之情形，且因已移送檢察機關偵辦，行政機關自不
得依都市計畫法規定裁處罰鍰。至於罰鍰以外之沒入或其他種類行政罰，依行政
罰法第 26 條第 1 項但書規定，行政機關仍得予以裁處，……。」
臺北市政府執行「正俗專案」停止及恢復供水電工作方案暨裁罰基準第 2 點規
定：「依據法令（一）都市計畫法第七十九條……臺北市土地使用分區管制自治
條例。……」第 3 點規定：「執行對象……（三）查獲經營賭博或賭博性電動
玩具案件之營業場所。……。」第 4 點規定：「停止供水、供電原則及裁罰基
準（一）本市建築物之使用，有本基準第三點各款情形之一，而違反都市計畫土
地使用分區管制規定者，如同時觸犯刑事法律者，應將使用人移送該管司法機關
，並依都市計畫法第七十九條第一項規定，勒令建物使用人、所有權人停止違規
使用。（二）違反都市計畫法第七十九條第一項案件裁罰基準：1.第一階段處使
用人新臺幣二十萬元罰鍰並勒令使用人、所有權人停止違規使用。……。」
臺北市政府 104 年 4 月 29 日府都築字第 10433041900 號公告：「主旨：
公告『都市計畫法第 79 條』有關本府權限，委任本府都市發展局辦理，並自公
告之日起生效。……公告事項：『都市計畫法第 79 條』有關本府權限，委任本
府都市發展局辦理，以該局名義行之。」
二、本件訴願理由略以：訴願人未利用系爭建物經營賭博且本件尚未經司法審判，原
處分機關裁處實屬輕率，請撤銷原處分。
三、查系爭建物位於都市計畫第 3 種商業區，訴願人於系爭建物獨資經營「○○○
○○○○」，並擔任登記負責人，經中山分局於 114 年 9 月 5 日查獲系爭
建物有提供賭客從事賭博行為，違規使用為賭博場所之情事，有系爭建物地籍套
繪都市計畫使用分區圖及建物所有權相關部別查詢列印畫面資料、中山分局 114
年 9 月 24 日函及所附資料、搜索及扣押筆錄、扣押物品目錄表（含營業所得
、流水帳報表、麻將、牌尺、現金、監視器鏡頭、智慧型手機等）、調查筆錄、
刑事案件報告書等影本附卷可稽。
四、至訴願人主張本件尚未經司法審判，原處分機關裁處實屬輕率云云：
（一）按商業區以建築商場（店）及供商業使用之建築物為主，不得為有礙商業之便
利、發展或妨礙公共安全、衛生之使用；而都市計畫範圍內土地或建築物之使
用，違反都市計畫法或直轄市政府等依該法所發布之命令者，得處建築物所有
權人、使用人等 6 萬元以上 30 萬元以下罰鍰，並勒令停止使用等；不拆除
、改建、停止使用或恢復原狀者，得按次處罰，並停止供水、供電、封閉、強
制拆除或採取其他恢復原狀之措施；揆諸都市計畫法第 35 條、第 79 條第 1
項及臺北市都市計畫施行自治條例第 10 條之 1 等規定自明。又「賭博場所
」目前仍非臺北市土地使用分區管制自治條例所准許，因此在住宅區或商業區
之土地或建築物內，從事賭博場所之使用，自屬違反臺北市政府依都市計畫法
令對土地使用分區管制之行為。
（二）查本案系爭建物位於第 3 種商業區，依中山分局 114 年 9 月 24 日函及
所附刑事案件報告書、調查筆錄等影本所示，中山分局於 114 年月 9 日 5
日 20 時 20 分許持臺北地院核發之搜索票（案由：賭博，以訴願人等人為受
搜索人，搜索處所：本市中山區○○○路○○號○○樓之○○及連結或相通或
附屬之空間或建築物）至系爭建物執行搜索，訴願人提供系爭建物供不特定人
賭博財物，當場查獲賭客○○○等 13 人湊桌或自行湊桌，以「○○○○○○
○」登記負責人即訴願人提供之麻將等賭具賭博財物。而賭客於進場前，於門
口由訴願人所設置之麻將記台器，預先繳交抽頭金 100 元後，再向訴願人領
取賭資籌碼（每玩 l 將 100 元、2 將 200 元，以此類推），始進入系爭
建物以麻將賭博財物（賭資方式籌碼比值折算 l 比 l 新臺幣、每將清算）
，賭法為 4 人打一副麻將，分東南西北 4 家，每家輪流當莊各 1 圈，柬
風東至北風北為 l 將，並以現場賭資籌碼 200 元為 l 底，每臺籌碼 20
元為賭注，每將結束後再至系爭建物內所設置之房間，向訴願人結算輸贏，並
以賭資籌碼兌換等值現金，以此方式賭博財物，並扣得監視器鏡頭 2 顆、營
業所得之抽頭金 4 萬 3,000 元、麻將 4 副（每副含牌尺 4 支、麻將牌
144 張、搬風骰 1 顆）、日報表 3 張、賭客賭資現金 9,500 元、智慧型
手機 3 支、流水帳報表 1 張、賭客籌碼 10 萬 6,800 元、智慧型手機 3
支等物。各該調查筆錄均經賭客○○○等 13 人分別簽名確認在案；其等對於
店內賭玩麻將之玩法及現金計算，均有一定之共識，且訴願人於警方詢問時亦
自承現場所查扣之智慧型手機內，通訊軟體 xxxx 之群組「○○○○○○○」
內招攬賭客廣告「打 2/2 的」、「等等缺 3/5 的，有空來」、「2/5 」等
語，係「麻將賭局賭法新臺幣每底 200 元、每臺 20 元」、「麻將賭局賭法
新臺幣每底 300 元、每臺 50 元有空邀請賭客共賭」、「麻將賭局賭法新臺
幣每底 200 元、每臺 50 元」之意思。是系爭建物有作為賭博場所使用之事
實，堪予認定。訴願人在系爭建物經營○○○○○○○，為系爭建物之使用人
，對該建物具有事實上管領力，依法負有維持系爭建物合法使用之責；惟經中
山分局於系爭建物查得上述作為賭博場所使用之情事，難認訴願人已盡經營管
理監督及合法使用系爭建物之責任，則原處分機關審認訴願人違反都市計畫法
第 35 條等規定，並無違誤。
（三）惟按行政罰法第 26 條第 1 項及第 2 項規定：「一行為同時觸犯刑事法律
及違反行政法上義務規定者，依刑事法律處罰之。但其行為應處以其他種類行
政罰或得沒入之物而未經法院宣告沒收者，亦得裁處之。」「前項行為如經不
起訴處分、緩起訴處分確定或為無罪、免訴、不受理、不付審理、不付保護處
分、免刑、緩刑之裁判確定者，得依違反行政法上義務規定裁處之。」復按違
法之行為究應評價為「一行為」抑或「數行為」乃個案判斷之問題，並非僅就
法規與法規間之關連或抽象事實予以抽象判斷，必須就具體個案之事實情節依
據行為人主觀犯意、構成要件之實現、受侵害法益及所侵害之法律效果，斟酌
被違反行政法上義務條文之文義、立法意旨、制裁之意義、期待可能性與社會
通念等因素綜合判斷決定之（法務部 101 年 1 月 6 日法律字第 1000006
693 號函釋可參）。查刑法第 268 條規定之犯罪構成要件，係以「意圖營利
，供給賭博場所或聚眾賭博者」為成立要件；而原處分機關以訴願人違反建築
物使用人依都市計畫法第 35 條等規定合法使用建築物之義務，乃依同法第
79 條第 1 項規定予以處罰；則本件訴願人使用系爭建物作為賭博場所之行
為，與中山分局以 114 年 9 月 24 日函所附刑事案件報告書將其以涉嫌觸
犯刑法第 268 條規定併案移送臺北地檢署偵辦之行為，既經原處分機關審認
為同一行為，依法務部 107 年 4 月 23 日法律字第 10703505410 號函釋
意旨，倘一行為同時觸犯刑法及違反都市計畫法之情形，且因已移送檢察機關
偵辦，於有行政罰法第 26 條第 2 項之情形前，行政機關尚不得依都市計畫
法規定裁處罰鍰；本件就刑事責任部分已移送臺北地檢署偵辦，於有行政罰法
第 26 條第 2 項規定之情形前，縱為有效嚇阻行政不法行為，仍不得同時為
行政罰鍰處分。從而，原處分關於處訴願人 20 萬元罰鍰部分應予撤銷。
五、都市計畫法第 79 條第 1 項所定停止使用或回復原狀等，因非屬裁罰性不利處
分，故無行政罰法第 26 條規定之適用，行政機關自得為之；是原處分關於勒令
停止違規使用部分，揆諸前揭規定，並無不合，應予維持。
六、綜上論結，本件訴願為部分無理由，部分為有理由，依訴願法第 79 條第 1 項
及第 81 條第 1 項，決定如主文。

訴願審議委員會主任委員連堂凱（公出）
委員張慕貞（代行）
委員陳愛娥
委員邱駿彥
委員李瑞敏
委員陳衍任
委員陳佩慶
委員邱子庭
委員陳陽升
中華民國 114 年 12 月 26 日
本案依分層負責規定授權人員決行
如對本決定駁回部分不服者，得於本決定書送達之次日起 2 個月內，向臺北高等行
政法院提起行政訴訟。（臺北高等行政法院地址：臺北市士林區福國路 101 號）

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