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臺北市政府 107.12.26. 府訴三字第1072092060號訴願決定書
訴 願 人 ○○有限公司
代 表 人 ○○○
送達代收人:○○○
原 處 分 機 關 臺北市政府衛生局
訴願人因違反化粧品衛生管理條例事件,不服原處分機關民國107年9月13日北市衛食藥字第
10760208951 號裁處書,提起訴願,本府決定如下:
主文
訴願駁回。
事實
訴願人於(一)民國(下同)106年9月19日15時59分至16時19分許在○○股份有限公司第○
○頻道○○台、(二)106年9月19日上午11時23分至11時57分許在○○股份有限公司第○○
頻道○○台及(三)106年9月20日16時40分至17時18分許在○○股份有限公司第○○頻道○
○台刊播「○○」化粧品廣告,內容宣稱略以:「......月球表面的救星......等於 100次
飛梭療程......專治黑頭粉刺、草莓鼻、痘痘肌......有效去除黑頭粉刺......跟拋光一樣
非常有用......醫療級的矽膠...... 1支=100次伊美飛梭療程......對黑頭粉刺,我們一次
解決黑頭粉刺,他一罐喔等於一百次的八倍淨膚或者說我們的飛梭雷射......」等詞句,並
佐以使用前後對照畫面(下稱系爭 3件廣告),經金門縣衛生局查獲,乃向○○股份有限公
司查詢系爭3件廣告之刊登廠商資料,經依回復內容查認系爭3件廣告為訴願人委託刊登,因
訴願人設立登記地址在本市,該局乃以106年11月2日衛藥字第1060014345號函移請原處分機
關處理。嗣原處分機關以106年11月9日北市衛食藥字第10647633200號、第10647633201號函
及106年11月23日北市衛食藥字第10646979900號、第10646979901號、第10646979902號函通
知訴願人依指定期日到原處分機關說明,惟訴願人未到場且未提出書面陳述。原處分機關審
認訴願人刊播之系爭3件廣告內容涉及誇大,違反化粧品衛生管理條例第24條第1項規定,且
訴願人前因違反同條例同條項規定,經原處分機關以 106年6月29日北市衛食藥字第1063509
4600號、106年8月17日北市衛食藥字第10638515800號等裁處書裁處罰鍰在案,本次係第3次
以上之違規行為,乃依同條例第30條第 1項及臺北市政府衛生局處理違反化粧品衛生管理條
例事件統一裁罰基準第3點項次10規定,以107年9月13日北市衛食藥字第10760208951號裁處
書(下稱原處分),處訴願人新臺幣(下同)5萬元罰鍰(第1件處3萬元,每增加1件加罰 1
萬元,共處5萬元)。原處分於107年9月17日送達,訴願人不服,於107年10月17日向本府提
起訴願,12月21日補正訴願程式,並據原處分機關檢卷答辯。
理由
一、本件訴願人之代表人原為○○○(亦為原處分所載代表人),嗣訴願人於 107年10月15
日變更代表人為○○○,合先敘明。
二、按化粧品衛生管理條例第 2條規定:「本條例所稱衛生主管機關:在中央為行政院衛生
署(102年7月23日改制為衛生福利部);在直轄巿為直轄巿政府......。」第 3條規定
:「本條例所稱化粧品,係指施於人體外部,以潤澤髮膚,刺激嗅覺,掩飾體臭或修飾
容貌之物品;其範圍及種類,由中央衛生主管機關公告之。」第 24條第1項規定:「化
粧品不得於報紙、刊物、傳單、廣播、幻燈片、電影、電視及其他傳播工具登載或宣播
猥褻、有傷風化或虛偽誇大之廣告。」第30條第 1項規定:「違反第二十四條第一項..
....規定者,處新臺幣五萬元以下罰鍰;情節重大或再次違反者,並得由原發證照機關
廢止其有關營業或設廠之許可證照。」
化粧品衛生管理條例施行細則第 20條第3款規定:「化粧品廣告之內容,應依本條例第
二十四條第一項規定,不得有左列情事:......三、名稱、製法、效用或性能虛偽誇大
者。」
最高行政法院105年10月份第1次庭長法官聯席會議決議:「......藥事法第65條:『非
藥商不得為藥物廣告。』違反此規定者,應依同法第91條規定裁罰。因此,藥事法第65
條係課非藥商不得為藥物廣告之行政法上不作為義務。又同法第24條規定:『本法所稱
藥物廣告,係指利用傳播方法,宣傳醫療效能,以達招徠銷售為目的之行為。』而『廣
告』乃集合性概念,一次或多次利用傳播方法為宣傳,以達招徠銷售為目的之行為,均
屬之。非藥商多次重複地利用傳播方法,宣傳醫療效能,以達招徠銷售為目的之行為,
如係出於違反藥事法第65條之不作為義務之單一意思,則為違反同一行政法上義務之接
續犯。該多次違規行為在法律上應評價為一行為,於主管機關裁處後,始切斷違規行為
之單一性。......核其時間密集、行為緊接,如無其他相反事證,應可認為是出於違反
藥事法第65條行政法上義務之單一意思,該當於一個違反藥事法第65條行政法上義務之
行為,為一行為而非數行為。」
衛生福利部(下稱衛福部)105年9月6日部授食字第 1051607584號公告:「主旨:修正
『化粧品得宣稱詞句例示及不適當宣稱詞句列舉』部分規定,名稱並修正為『化粧品得
宣稱詞句例示及不適當宣稱詞句例示』,自中華民國 106年4月1日生效......。化粧品
得宣稱詞句例示及不適當宣稱詞句例示:......二、廣告或標示仍需視文案或內容前後
,傳達消費者訊息之整體表現,包括文字敘述、產品品名、圖案、符號等詞句整體之表
達意象綜合判定。三、化粧品得宣稱詞句例示如附表一,不適當宣稱詞句例示如附表二
,未例示之詞句,其整體仍不得涉及醫療效能、虛偽或誇大等內容。......附表二:化
粧品不適當宣稱詞句例示 一、涉及醫療效能(一)涉及疾病治療或預防者,有關疾病
之定義,可參考 ICD國際疾病分類。(除非另有規定者):藥物才有疾病的治療或預防
之功能,故廣告宣稱勿涉及治療相關文詞。......(二)宣稱的內容易使消費者誤認該
化粧品的效用具有醫療效果,或使人誤認是專門使用在特定疾病:......2.化粧品不可
能達到整型外科之效果,且不得涉及藥物效能,故廣告宣稱勿涉及相關文詞。例句:..
....1.換膚2.平撫肌膚疤痕18.......雷/鐳......三、不屬於化粧品效能之宣稱......
18.消除已形成之黑斑/雀斑/粉刺 19.天解決痘疤/粉刺/美白/除皺/黑斑/雀斑......。
」
106年 2月3日衛授食字第1061600210號公告:「主旨:修正『化粧品範圍及種類表』,
並自即日生效。......化粧品範圍及種類表......六、化粧水/油/面霜乳液類:......
2.保養皮膚用乳液......油......。」
臺北市政府94年2月24日府衛企字第09404404400號公告:「主旨:公告修正......有關
本府主管衛生業務委任事項,自即日起生效。......公告事項:......六、本府將下列
業務委任本府衛生局,以該局名義執行之......(二)化粧品衛生管理條例中有關本府
權限事項......。」
臺北市政府衛生局處理違反化粧品衛生管理條例事件統一裁罰基準第 3點規定:「本局
處理違反化粧品衛生管理條例事件統一裁罰基準如下表:(節略)
罰鍰單位:新臺幣
┌───────────┬───────────────────────┐
│項次 │10 │
├───────────┼───────────────────────┤
│違反事件 │化粧品廣告違規。 │
├───────────┼───────────────────────┤
│法條依據 │第24條第1項…… │
│ │第30條第1項 │
├───────────┼───────────────────────┤
│法定罰鍰額度或其他處罰│處5萬元以下罰鍰;情節重大或再次違反者,並得由 │
│ │原發證照機關廢止其有關營業或設廠之許可證照。 │
├───────────┼───────────────────────┤
│統一裁罰基準 │1.第1次處罰鍰1萬5,000元至3萬元。 │
│ │2.第2次處罰鍰2萬元至4萬元。 │
│ │3.第3次以上處罰鍰3萬元至5萬元。 │
│ │…… │
│ │5.每增加1品項加罰1萬元。 │
└───────────┴───────────────────────┘
」
三、本件訴願理由略以:原處分於處分理由內僅記載系爭 3件廣告內容涉及誇大詞句,違反
化粧品衛生管理條例第 24條第1項規定,未具體指明於何處及針對何等事實為虛偽誇大
之描述。原處分機關未依其早已形成多年之審查慣例,就系爭 3件廣告內容為整體觀察
,即率爾認定其內容涉及虛偽誇大,有違行政自我拘束原則。系爭 3件廣告播出時間均
在106年9月19至20日間,時間密集且行為緊接,依最高行政法院105年10月份第1次庭長
法官聯席會議決議之見解,僅得評價為單一違反行政義務之行為,請撤銷原處分。
四、訴願人於電視頻道刊播如事實欄所述涉及誇大之系爭3件廣告,且係第3次以上之違規刊
播行為,有金門縣衛生局106年11月2日衛藥字第1060014345號函暨所附106年9月19日、
106年9月20日違規廣告監控紀錄表、側錄光碟、○○股份有限公司 106年10月31日電子
郵件、系爭 3件廣告等影本附卷可稽,原處分自屬有據。
五、至訴願人主張原處分於處分理由內僅記載系爭 3件廣告內容涉及誇大詞句,違反化粧品
衛生管理條例第 24條第1項之規定,未具體指明於何處及針對何等事實為虛偽誇大之描
述,且原處分機關未依其早已形成多年之審查慣例,就系爭 3件廣告內容為整體之觀察
,即率爾認定其內容涉及虛偽誇大,自有違行政自我拘束原則云云。按化粧品不得於報
紙、刊物、傳單、廣播、幻燈片、電影、電視及其他傳播工具登載或宣播猥褻、有傷風
化或虛偽誇大之廣告;違反者,處 5萬元以下罰鍰;情節重大或再次違反者,並得由原
發證照機關廢止其有關營業或設廠之許可證照;化粧品衛生管理條例第24條第1項及第3
0條第1項分別定有明文。查訴願人於○○股份有限公司第○○頻道○○台、第○○頻道
○○台及第○○頻道○○台刊播事實欄所述詞句之系爭 3件廣告,經原處分機關依衛福
部 105年9月6日部授食字第1051607584號公告之「化粧品得宣稱詞句例示及不適當宣稱
詞句例示」規定,審認涉及誇大,違反化粧品衛生管理條例第24條第 1項規定,並於原
處分之「處分理由」欄敘明處分之原因,於「事實」欄載明違規時間、刊播媒體、產品
名稱、涉及誇大詞句及案件來源,並無訴願人所稱未具體指明誇大描述之情形;又依「
化粧品得宣稱詞句例示及不適當宣稱詞句例示」附表二規定,系爭 3件廣告依其整體表
現,包括品名及廣告文詞等足以使消費者認為該產品有涉及生理功能及改變身體外觀等
作用,且業經○○股份有限公司106年10月31日電子郵件查復,系爭3件廣告委刊者為訴
願人;是本件依「化粧品得宣稱詞句例示及不適當宣稱詞句例示」規定,訴願人刊登之
系爭 3件廣告宣稱之詞句涉及誇大,自應受罰。訴願主張,不足採據。從而,原處分機
關審酌系爭3件廣告刊播之時間、頻道,參照最高行政法院105年10月份第 1次庭長法官
聯席會議決議意旨,以訴願人係第 3次以上之違規行為,依前揭規定及裁罰基準,處訴
願人5萬元罰鍰(違規化粧品廣告共3件,第1件處3萬元,每增加 1件加罰1萬元,共處5
萬元),並無不合,原處分應予維持。
六、綜上論結,本件訴願為無理由,依訴願法第79條第 1項,決定如主文。
訴願審議委員會主任委員 袁 秀 慧
委員 范 文 清
委員 王 韻 茹
委員 吳 秦 雯
委員 王 曼 萍
委員 陳 愛 娥
委員 盛 子 龍
委員 洪 偉 勝
委員 范 秀 羽
中華民國 107 年 12 月 26 日
如對本決定不服者,得於本決定書送達之次日起 2個月內,向臺灣臺北地方法院行政訴訟庭
提起行政訴訟。(臺灣臺北地方法院行政訴訟庭地址:新北市新店區中興路1段248號)
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