訴願決定書

臺北市政府 98.09.22. 府訴字第09870114400號訴願決定書訴願人鄭○○
原處分機關臺北市政府衛生局
訴願人因違反醫師法事件，不服原處分機關民國 98年7月6日北市衛醫護字第09835530801號
裁處書，提起訴願，本府決定如下：
主文
訴願駁回。
事實
訴願人為○○診所（本市中正區青島西路○○號○○樓）負責醫師，經民眾檢舉訴願人診所
執行雷射治療者未具醫師資格，原處分機關乃於民國（下同） 98年5月19日上午11時派員至
其診所稽查，現場查獲訴願人容留未具醫師資格之張○○及梁○○，在現場無醫師指示下為
病患宋OO及劉OO以"力瑪"皮膚冷卻系統（衛署醫器輸字第 018556號）執行皮膚冷卻之醫療
業務。案經原處分機關於98年5月19日訪談張○○與梁○○等人、5月25日訪談訴願人及 6月
16日訪談該三人之代理人詹○○並分別製作調查紀錄表及談話紀錄表後，審認訴願人為醫療
機構負責醫師，未盡醫療機構管理之責，容留未取得合法醫師資格之人員於其診所執行醫療
業務，爰依醫師法第28條之 4第3款規定，以98年7月6日北市衛醫護字第09835530801號裁處
書處訴願人新臺幣（下同）10萬元罰鍰，並處停業1個月（時間自98年8
月 1日起至 98年8月31日止）。該裁處書於98年7月8日送達，訴願人不服，於98年7月17日
向本府提起訴願，並據原處分機關檢卷答辯。
理由
一、按醫師法第7條之3規定：「本法所稱之主管機關：在中央為行政院衛生署；在直轄市為
直轄市政府；在縣（市）為縣（市）政府。」第28條規定：「未取得合法醫師資格，擅
自執行醫療業務者，處六個月以上五年以下有期徒刑，得併科新臺幣三十萬元以上一百
五十萬元以下罰金，其所使用之藥械沒收之。但合於下列情形之一者，不罰：一、在中
央主管機關認可之醫療機構，於醫師指導下實習之醫學院、校學生或畢業生。二、在醫
療機構於醫師指示下之護理人員、助產人員或其他醫事人員。三、合於第十一條第一項
但書規定。四、臨時施行急救。」第 28條之4規定：「醫師有下列情事之一者，處新臺
幣十萬元以上五十萬元以下罰鍰，得併處限制執業範圍、停業處分一個月以上一年以下
或廢止其執業執照；情節重大者，並得廢止其醫師證書：一、執行中央主管機關規定不
得執行之醫療行為。二、使用中央主管機關規定禁止使用之藥物。三、聘僱或容留違反
第二十八條規定之人員執行醫療業務。四、將醫師證書、專科醫師證書租借他人使用。
五、出具與事實不符之診斷書、出生證明書、死亡證明書或死產證明書。」第 29條之2
規定：「本法所定之罰鍰、限制執業範圍、停業及廢止執業執照，由直轄市或縣（市）
主管機關處罰之：廢止醫師證書，由中央主管機關處罰之。」
行政院衛生署（下稱衛生署） 91年7月22日衛署醫字第0910043432號函釋：「主旨：所
詢醫療輔助人員執行醫療業務之疑義乙案......說明.. .... 二『按醫療業務之診斷、
處方、手術、病歷記載、施行麻醉等醫療行為，應由醫師親自執行，其餘醫療行為得在
醫師指示下，由其他醫事人員依據各該專業法規之規範執行業務。』前經本署函釋在案
。...... 」
98年5月27日衛署藥字第0980068889號函釋：「......說明......二
、按醫師法第 28 條規定，未取得合法醫師資格，不得擅自執行醫療業務，又所稱『醫
療業務』之行為，係指以治療、矯正或預防人體疾病、傷害、殘缺為目的，所為之診察
、診斷及治療；或基於診察、診斷結果，以治療為目的，所為之處方、用藥、施術或處
置等行為的全部或一部，均屬之.. .... 三、....... 一般及整型外科手術裝置，屬醫
師法第 28 條之醫療業務，應由醫師在醫療機構為之....... 」臺北市政府衛生局處理
違反各項醫療衛生法規案件統一裁罰基準第 2點規定：「違反....... 醫師法之統一裁
罰基準如以下各種裁罰基準者.... ........ （十二）處理違反醫師法統一裁罰基準表
......」處理違反醫師法統一裁罰基準表：（節錄）
┌────────────┬─────────────────┐
│項次 │24 │
├────────────┼─────────────────┤
│違反事實 │第28條之4 │
│ │醫師有下列情事之一者，...... │
│ │三、聘僱或容留違反第 28條規定之人 │
│ │ 執行醫療業務。...... │
├────────────┼─────────────────┤
│法定罰鍰額度或其他處罰 │處新臺幣10萬元以上50萬元以下罰鍰，│
│ │得併處限制執業範圍、停業處分1個月 │
│ │以上1年以下或廢止其執業執照；情節 │
│ │重大者，並得廢止其醫師證書： │
├────────────┼─────────────────┤
│統一裁罰基準（新臺幣：元│第1次處罰鍰新臺幣10萬元整。停業1個│
│） │月 │
│ │...... │
├────────────┼─────────────────┤
│裁罰對象 │自然人（醫師） │
│ │ │
└────────────┴─────────────────┘
臺北市政府 94 年 2 月 24 日府衛企字第 09404404400 號公告：「主旨：公告修正本
府 90 年 8 月 23 日府秘二字第 90 10798100 號公告有關本府主管衛生業務委任事項
，自即日起生效。....... 公告事項：修正後本府 90 年 8 月 23 日府秘二字第 9010
798100公告略以：『.. .... 六、本府將下列業務委任本府衛生局，以該局名義執行之
...... （九）醫師法中有關本府權限事項。...... 』」
二、本件訴願理由略以：
（一）訴願人診所聘僱張○○為護理人員，縱該員於98年5月19日以"力瑪" 皮膚冷卻系統對
客戶有為皮膚冷卻之行為，亦係從黃○○醫師之電話指示而為，自屬醫師法第28條但
書不罰之行為。
（二）容留係指收容留置而言，惟張○○及梁○○ 2人係屬訴願人診所之聘僱人員，基於聘
僱契約之性質，當然要在訴願人診所提供勞務，尚與「容留」要件不合。
（三）訴願人診所之聘僱人員僅持"力瑪"皮膚冷卻系統進行皮膚冷卻，該器材是否僅具合格
醫師之人所得操作進行？亦有疑問。
（四）本件訴願人縱應受行政處分，亦應以罰鍰為足，惟本件並處停業 1個月，應屬過重，
自有不當，應予撤銷，以維權益。
三、查訴願人為○○診所負責醫師，其於 98年5月19日在其診所容留未具醫師資格之張○○
及梁○○，在現場無醫師指示下為病患宋OO及劉OO以"力瑪"皮膚冷卻系統（衛署醫器輸
字第 018556號）執行皮膚冷卻之醫療業務，有原處分機關醫護管理處98年5月19日工作
日記表 1份、同日訪談黃○○、張○○及梁○○之調查紀錄表、病患宋OO及劉OO施打光
療紀錄之病歷資料、 6月16日訪談受黃○○、張○○、梁○○及訴願人委託之詹○○之
談話紀錄表等影本附卷可稽；是張○○及梁○○未具合法醫師資格，在現場無醫師指示
下為病患宋OO及劉OO以"力瑪"皮膚冷卻系統執行皮膚冷卻之醫療業務，違反醫師法第28
條規定；而訴願人為系爭診所之負責醫師，未盡管理責任，使未具醫師身分之人員於其
診所進行醫療行為，核已違反醫師法第 28條之4規定，原處分自屬有據。
四、至訴願人主張其診所聘僱張○○為護理人員，縱該員於 98年5月19日以"力瑪"皮膚冷卻
系統對客戶有為皮膚冷卻之行為，亦係從黃○○醫師之電話指示而為，自屬醫師法第28
條但書不罰之行為等節。按前開"力瑪"皮膚冷卻系統（衛署醫器輸字第018556號）其醫
器主類別為「一般及整型外科手術裝置」，次類別為「 I4810一般外科、整形外科及皮
膚科用雷射儀」，此觀卷附衛生署衛署醫器輸字第 018556號許可證詳細內容自明。該"
力瑪"皮膚冷卻系統其醫器主類別既為「一般及整型外科手術裝置」，則依衛生署98年5
月 27日衛署藥字第0980068889號函釋意旨，屬醫師法第 28條之醫療業務，應由醫師在
醫療機構為之，然查本案卻由不具醫師資格之張○○及梁○○，以"力瑪"皮膚冷卻系統
對為病患宋OO及劉OO為皮膚冷卻之行為，顯有違醫師法第28條規定，而訴願人為系爭診
所之負責醫師，未盡管理責任，容任未具醫師身分之人員於其診所進行醫療行為，是原
處分機關以訴願人違反醫師法第28條之4第3款規定予以處罰，自無違誤。
五、另訴願人主張縱應受行政處分，亦應以罰鍰為足，惟本件並處停業 1個月，應屬過重云
云。按本件訴願人為系爭診所之負責醫師，未盡管理責任，致使未具醫師身分之人員於
其診所進行醫療行為，已如前述，其違規事實明確，自應受罰，而訴願人係第 1次被查
獲容留未具醫師資格之人員執行醫療業務，依前揭裁罰基準規定，除處10萬元罰鍰外，
並命違規行為人停業 1個月，並無不合。又該裁罰基準已就違反行政法上義務行為應受
責難程度、違規情節輕重、違規次數為審酌，原處分機關據以為裁罰之標準，應無違誤
，並未違反比例原則，訴願主張，不足採據。從而，原處分機關依前揭規定，處訴願人
10萬元罰鍰，並命其停業1個月，並無不合，原處分應予維持。
六、綜上論結，本件訴願為無理由，依訴願法第 79條第1項，決定如主文。
訴願審議委員會主任委員陳業鑫
副主任委員王曼萍
委員劉宗德
委員陳石獅
委員陳媛英
委員紀聰吉
委員戴東麗
委員林勤綱
委員賴芳玉
委員柯格鐘
中華民國 98 年 9 月 22 日
市長郝龍斌
訴願審議委員會主任委員陳業鑫決行
如對本決定不服者，得於本決定書送達之次日起 2個月內，向臺北高等行政法院提起行政訴
訟，並抄副本送本府。
（臺北高等行政法院地址：臺北市大安區和平東路3段1巷1號）

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