訴願決定書

臺北市政府 99.04.29. 府訴字第09970047200號訴願決定書訴願人王○○
原處分機關臺北市政府衛生局
訴願人因違反醫師法及醫療法事件，不服原處分機關民國 99年1月25日北
市衛醫護字第09930496600號公告，提起訴願，本府決定如下：
主文
原處分撤銷，由原處分機關於決定書送達之次日起60日內另為處分。
事實
訴願人原領有北市衛安醫執字第xxxxxxxxxx號醫師執業執照，為本市士林
○○診所（開業執照字號：北市衛士醫字第xxxxxxxxxx號）負責醫師。訴
願人前因妨害自由案件，經最高法院民國（下同） 98年11月5日98年度台
上字第 6517號刑事判決上訴駁回，而告確定處有期徒刑6年，並於98年12
月11日入監服刑。嗣原處分機關審認訴願人入監服刑後，已無營業事實，
乃以 98年12月22日北市衛醫護字第09805232300號函通知訴願人，請其依
醫師法第 10條及醫療法第23條規定，於99年1月10日前委託他人辦理訴願
人及其診所停業或歇業事宜。上開函於98年12月25日送達，惟訴願人逾期
仍未向原處分機關報請備查。原處分機關復於 99年1月14日派員至訴願人
診所查察，發現大門深鎖未營業，乃以99年1月25日北市衛醫護字第09930
496600號公告，註銷訴願人醫師執業執照及廢止其負責之士林○○診所醫
療機構開業執照，並以99年1月25日北市衛醫護字第09930496601號函通知
訴願人上開公告事宜，該函並於 99年1月28日送達。訴願人不服上開公告
，於99年2月4日經由原處分機關向本府提起訴願，並據原處分機關檢卷答
辯。
理由
一、按醫師法第7條之3規定：「本法所稱之主管機關......在直轄市為直
轄市政府 ......。」第10條第1項規定：「醫師歇業或停業時，應自
事實發生之日起三十日內報請原發執業執照機關備查。」第27條規定
：「違反......第十條第一項......規定者，處新臺幣二萬元以上十
萬元以下罰鍰，並令限期改善；屆期未改善者，按次連續處罰。」
醫療法第 2條規定：「本法所稱醫療機構，係指供醫師執行醫療業務
之機構。」第11條規定：「本法所稱主管機關......在直轄市為直轄
市政府 ......。」第23條第1項規定：「醫療機構歇業、停業時，應
於事實發生後三十日內，報請原發開業執照機關備查。」第 101條規
定：「違反......第二十三條第一項......規定者，經予警告處分，
並限期改善；屆期未改善者，處新臺幣一萬元以上五萬元以下罰鍰。
」
醫師法施行細則第 5條規定：「醫師歇業、停業，依本法第十條第一
項規定報請備查時，應填具申請書，並檢具執業執照及有關文件，送
由原發執業執照機關依下列規定辦理：一、歇業：註銷其執業登記及
執業執照。二、停業：登記其停業日期及理由後，發還其執業執照。
」
醫療法施行細則第 12條第1項規定：「醫療機構歇業、停業，依本法
第二十三條第一項規定報請備查時，應以書面並檢附開業執照及有關
文件，送由原發給開業執照機關依下列規定辦理：一、歇業：註銷其
開業登記及開業執照。二、停業：於其開業執照註明停業日期及理由
後發還。」
行政院衛生署（下稱衛生署）79年8月3日衛署醫字第892086號函釋：
「主旨：有關醫事人員自行歇業，未依規定辦理歇業登記，又其行蹤
不明，無法查明其動態，通知其辦理歇業登記者，得予逕行公告註銷
其開執業執照......。」
91年 9月11日衛署醫字第0910051926號函釋：「主旨：所詢醫療機構
已無開業事實，卻未向貴局申請註銷登記，應如何處置乙案......說
明：......二、......所詢醫療機構如經貴局調查勘驗已無開業事實
，但未辦理異動登記，其負責醫師應依同法第76條第1項（現行法第1
01條）規定論處......。又該醫療機構開業執照，得予公告廢止....
..。」
92年3月6日衛署醫字第0920201904號函釋：「......醫療機構如經貴
局調查勘驗已無開業事實，但未辦理異動登記，除依違反醫療法第19
條第1項（現行法第23條第1項）規定論處外，其開業執照，並得予公
告廢止。」
臺北市政府94年2月24日府衛企字第09404404400號公告：「......六
、本府將下列業務委任本府衛生局，以該局名義執行之......（九）
醫師法中有關本府權限事項。（十）醫療法中有關本府權限事項....
..。」
二、本件訴願理由略以：訴願人於入監服刑前，即請員工柯○○向原處分
機關申辦停業手續，原處分機關卻非法註銷訴願人醫師執業執照暨廢
止訴願人診所開業執照，令人難以信服；又訴願人被誤判有期徒刑 6
年，扣除已遭收押 2年8個月之時間，再過2個多月即可假釋回去，訴
願人卻遭原處分機關註銷及廢止執照，請同意訴願人停業而非認定訴
願人屬歇業狀況。
三、查本件訴願人因刑事案件於98年12月11日入監服刑，由於訴願人及其
診所已無營業事實，又未於事實發生之日起30日內報請原處分機關備
查，有原處分機關 99年1月14日檢查工作日記表及採證照片等影本附
卷可稽，是原處分機關依前揭醫師法第10條第1項、醫療法第23條第1
項規定及衛生署函釋意旨，公告註銷訴願人醫師執業執照及廢止其負
責之士林○○診所開業執照，固非無見。
四、惟「停業」係指醫師基於個人因素及意願，暫時於一定期間內停止執
行業務，停業一段時間後，可恢復執業；「歇業」則指醫師自行終止
開執業，一經歇業，即不能復業。而原發執業執照及原發開業執照之
機關則係依醫師及醫療機構「停業」抑或「歇業」等不同之申請原因
，依醫師法施行細則第5條及醫療法施行細則第12條第1項規定，分別
辦理於執照註明停業日期及理由後發還或註銷執照，兩者之處理程序
及法律效果不同，申請人亦有選擇申請停業或歇業之權利。然本件訴
願人既尚未向原處分機關提出「停業」抑或「歇業」之申請，則本件
係屬停業或歇業之情形，即有未明，本件原處分機關逕認訴願人及其
負責之士林○○診所係屬「歇業」之情形，而公告註銷訴願人之醫師
執業執照及廢止士林○○診所之開業執照，即有再予斟酌之必要。
五、另基於維護主管機關管理醫療業務等立法意旨，醫師歇業或停業時，
應自事實發生之日起30日內報請原發執業執照機關備查，否則主管機
關得依醫師法第 27條規定處新臺幣（下同）2萬元以上10萬元以下罰
鍰，並令限期改善，以促使違反規定之醫師履行報請備查義務；醫療
機構歇業、停業時，應於事實發生後30日內，報請原發開業執照機關
備查，否則主管機關得依醫療法第 101條規定，經予警告處分，並限
期改善，屆期未改善者，處1萬元以上5萬元以下罰鍰。惟醫師法及醫
療法並無逾期未履行上開報請備查義務者，主管機關得逕予註銷醫師
之執業執照及廢止其負責醫療機構開業執照之相關規定，則本件原處
分機關卻參照前揭衛生署函釋意旨，逕以公告方式註銷訴願人醫師執
業執照及廢止其負責之士林○○診所開業執照，即與行政機關應有法
律或法律授權之法規命令為依據，始得作成行政行為之法律保留原則
不符。況前揭衛生署79年8月3日衛署醫字第892086號函釋之適用前提
係醫事人員自行歇業，未依規定辦理歇業登記，又其行蹤不明，無法
查明其動態，始得逕行公告註銷其開執業執照，惟訴願人於98年12月
11日入監服刑，原處分機關知之甚詳，何有行蹤不明之情況，則原處
分機關逕行公告註銷訴願人醫師執業執照，亦與上開衛生署函釋意旨
不符。從而，為求原處分之正確適法，應將原處分撤銷，由原處分機
關於決定書送達之次日起60日內另為處分。
六、綜上論結，本件訴願為有理由，依訴願法第81條，決定如主文。
訴願審議委員會代理主任委員王曼萍
委員劉宗德
委員陳石獅
委員陳媛英
委員紀聰吉
委員戴東麗
委員柯格鐘
委員葉建廷
中華民國 99 年 4 月 29 日
市長郝龍斌
訴願審議委員會主任委員蔡立文決行

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