訴願決定書

臺北市政府 98.03.16. 府訴字第09870029500號訴願決定書訴願人劉○○
原處分機關臺北市政府勞工局
訴願人因違反身心障礙者權益保障法事件，不服原處分機關民國97年12月11日北市勞三字第
09739451702號裁處書，提起訴願，本府決定如下：
主文
訴願駁回。
事實
本府警察局中正第一分局仁愛路派出所員警於民國（下同） 97年12月5日23時58分，至本市
中正區新生南路○○段○○號之「○○有限公司（市招
：○○會館）」進行稽查，當場查獲訴願人於該營業場所內為客人從事肢體按摩（頭部、背
部、腿部及腳底等）服務。該分局乃函移原處分機關依權責處理。原處分機關爰據該分局仁
愛路派出所之臨檢紀錄表、查訪紀錄表所載，審認訴願人係非視覺功能障礙者從事按摩業，
違反身心障礙者權益保障法第46條第1項規定，乃依同法第98條第1項前段規定，以97年12月
11日北市勞三字第09739451702號裁處書，處訴願人新臺幣（下同） 1萬
元罰鍰。上開裁處書於97年12月17日送達，訴願人不服，於97年12月25日經由原處分機關向
本府提起訴願，並據原處分機關檢卷答辯。
理由
一、按身心障礙者權益保障法第 1條規定：「為維護身心障礙者之權益，保障其平等參與社
會、政治、經濟、文化等之機會，促進其自立及發展，特制定本法。」第2條第1項前段
規定：「本法所稱主管機關：......在直轄市為直轄市政府。」第 46條第1項規定：「
非視覺功能障礙者，不得從事按摩業。但醫護人員以按摩為病人治療者，不在此限。」
第 98條第1項前段規定：「違反第四十六條第一項者，由直轄市、縣（市）勞工主管機
關處新臺幣一萬元以上五萬元以下罰鍰。」
視覺功能障礙者從事按摩或理療按摩資格認定及管理辦法第 1條規定：「本辦法依身心
障礙者權益保障法（以下簡稱本法）第四十六條第四項規定訂定。」第 4條規定：「本
辦法用詞，定義如下：一、按摩：指運用輕擦、揉捏、指壓、叩打、震顫、曲手、運動
及其他特殊手技，為他人緩解疲勞之行為。二、理療按摩：指運用按摩手技或其輔助工
具，為患者舒緩病痛或維護健康之按摩行為。三、按摩業者：指視覺功能障礙者從事按
摩或理療按摩之工作。」
臺北市政府處理違反身心障礙者權益保障法就業權益事件統一裁罰基準第 2點規定：「
本府處理違反身心障礙者權益保障法就業權益事件統一裁罰基準如下表：（節略）
┌──┬──────┬──────┬──────┬──────┐
│項次│違反事件 │法條依據（身│法定罰鍰額度│統一裁罰基準│
│ │ │心障礙者權益│（新臺幣：元│（新臺幣：元│
│ │ │保障法） │）或其他處罰│） │
│ │ │ │ │ │
├──┼──────┼──────┼──────┼──────┤
│5 │違反非視覺障│第46條第1項 │罰鍰 1萬元以│一般裁罰原則│
│ │礙者不得從事│、98條第1項 │上 5萬元以下│： │
│ │按摩業。 │前段 │ │1.第1次：1萬│
│ │ │ │ │ 元。......│
│ │ │ │ │註：裁罰對象│
│ │ │ │ │為行為人。 │
└──┴──────┴──────┴──────┴──────┘
二、本件訴願理由略以：身心障礙者權益保障
法第 46條第1項業經司法院釋字第649號解釋以違反憲法第7條之平等權、第15條之工作
權及第 23條比例原則為由，宣告違憲。雖該號解釋予行政機關3年緩衝時間修正，但並
非表示該法條仍有效。依憲法第 171條規定，法律與憲法牴觸者無效，司法院既已解釋
該法條無效，則應為自始無效。請撤銷原處分。
三、本府警察局中正第一分局仁愛路派出所員警於 97年12月5日23時58分，至本市中正區新
生南路○○段○○號之「○○有限公司（市招：○○會館）」進行稽查，當場查獲訴願
人於該營業場所內為客人從事肢體按摩（頭部、背部、腿部及腳底等）服務，有本府警
察局中正第一分局仁愛路派出所臨檢紀錄表、查訪紀錄表等影本附卷可稽。是原處分機
關據以核認訴願人係非視覺功能障礙者，卻於上開營業場所內從事按摩業，違反身心障
礙者權益保障法第 46條第1項規定，依同法第98條第1項前段規定，處訴願人1萬元罰鍰
，自屬有據。
四、至訴願人主張身心障礙者權益保障法第 46條第1項規定，業經司法院釋字第 649號解釋
宣告為違憲，應自始無效云云。按前揭身心障礙者權益保障法第 46條第1項及視覺功能
障礙者從事按摩或理療按摩資格認定及管理辦法第 4條規定，非視覺功能障礙者不得運
用手技從事按摩業，違者即應依身心障礙者權益保障法第 98條第1項前段規定處罰行為
人。復查司法院釋字第649號解釋，雖宣告前揭規定不符憲法第7條平等權、第15條工作
權及第 23條比例原則之規定，惟採定期失效之方式，自解釋公布之日（ 97年10月31日
）起至遲於屆滿 3年時失其效力，期限屆滿前仍屬有效；而上開失效緩衝期間，旨在使
立法、執法機關擬定因應措施，其解釋理由書載以：「保障視障者之工作權，為特別重
要之公共利益，應由主管機關就適合視障者從事之職業予以訓練輔導、保留適當之就業
機會等促進就業之多元手段採行具體措施，並應對按摩業及相關事務為妥善之管理，兼
顧視障與非視障者、消費與供給者之權益，且注意弱勢保障與市場機制之均衡，以有效
促進視障者及其他身心障礙者之就業機會，踐履憲法扶助弱勢自立發展之意旨、促進實
質平等之原則與精神。此等措施均須縝密之規劃與執行，故系爭規定應自本解釋公布之
日起至遲於屆滿三年時失其效力。」另憲法第171條、第172條規定係強調憲法為最高規
範，非指釋憲效力均使系爭違憲法律自始、溯及無效。是訴願人之行為依行為時之法律
如為違法，並不因嗣後該規定經宣告違憲而得免罰。訴願理由，顯有誤解，尚難憑採。
又，為因應司法院上開解釋，並兼顧視障者與非視障勞工工作權益，原處分機關已依上
開解釋意旨擬定因應措施，在 3年緩衝期間，於身心障礙者權益保障法第46條之執法上
，凡符合依比例進用（營業場所工作人數滿3人進用1位視障者）將從寬認定不予裁處，
惟本件亦未符合上述原則。從而，原處分機關依首揭規定，處訴願人法定最低額 1萬元
罰鍰，並無不合，原處分應予維持。
五、另訴願人請求停止執行乙節，經審酌並無訴願法第 93條第2項所定停止原行政處分執行
之情事，尚無停止執行之必要，併予敘明。
六、綜上論結，本件訴願為無理由，依訴願法第 79條第1項，決定如主文。
訴願審議委員會主任委員陳業鑫
副主任委員王曼萍
委員劉宗德
委員陳石獅
委員陳媛英
委員紀聰吉
委員戴東麗
委員林勤綱
委員賴芳玉
委員柯格鐘
委員葉建廷
委員范文清
中華民國 98 年 3 月 16 日市長郝龍斌公假
副市長吳清基代行
訴願審議委員會主任委員陳業鑫決行
如對本決定不服者，得於本決定書送達之次日起 2個月內，向臺北高等行政法院提起行政訴
訟，並抄副本送本府。
（臺北高等行政法院地址：臺北市大安區和平東路3段1巷1號）

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